[ 王克 ]——(2010-9-15) / 已閱35816次
從有限公司股權出質登記手續(xù)辦理看股權質押法理及實務注意事項
王克
內(nèi)容摘要：筆者作為研習公司法、專司從事公司投資并購業(yè)務的律師，經(jīng)常為企業(yè)間債權投資、股權投資及相關的股權質押擔保提供法律服務。公司間債權投資（資金拆借）并輔之以股權質押擔保，層出不窮，筆者以親身經(jīng)歷過的若干企業(yè)間資金拆借并輔以有限公司股權質押擔保案例，來說明股權質押融資過程中，在出質股權所在公司的工商登記機關辦理股權質押設立登記，應該注意的有關事項及法理分析。
關鍵詞：有限公司股權質押 股權出質 股權出質設立登記 股權出質登記申請
企業(yè)間資金直接拆借，目前在經(jīng)濟生活中屢見不顯，隨著金融市場的不斷繁榮，經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的司法審判實務對此也逐漸持寬容的態(tài)度，有關這方面言之鑿鑿、比較有說服力的理論論文、司法判例也比較多，這里不再贅述。本文需要說明的是，為保證企業(yè)間資金拆借所輔之的股權質押等擔保的有效性，企業(yè)間資金拆借往往采用資金提供方委托金融機構向資金需求方，發(fā)放委托貸款的方式，同時將各種擔保的受益人主體列為受托金融機構，以避免企業(yè)間直接資金拆借合同因可能被宣告無效、進而導致股權質押等擔保無效的法律風險。本文依此為契機，結合工商登記機關實踐中對股權質押設立登記要求的文書清單，以有限公司股權質押登記為范例，闡述股權質押設立登記手續(xù)辦理可能涉及到的有關問題。
根據(jù)2008年10月1日起實施的《工商行政管理機關股權出質登記辦法》（國家工商行政管理總局令第32號）第七條“申請股權出質設立登記，應當提交下列材料：（一）申請人簽字或者蓋章的《股權出質設立登記申請書》；（二）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件（均需加蓋公司印章）；（三）質權合同；（四）出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件（出質人、質權人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章，下同）；國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。指定代表或者共同委托代理人辦理的，還應當提交申請人指定代表或者共同委托代理人的證明”，可知股權出質設立登記，部委規(guī)章明示要求的資料清單及逐項分析如下（當然該辦法第三條確定的“負責出質股權所在公司登記的工商行政管理機關是股權出質登記機關，自不待言，不再贅述”）：
1、《股權出質設立登記申請書》
為工商登記機關格式表格，需出質人、質權人在相應位置簽章，如質押合同當事人都是法人的，一般加蓋出質人和質權人的公章即可，鮮有工商登記機關要求質押合同當事人的法定代表人簽字的，因為法人往往以公章為意思表示的外在表彰。
如出質人是自然人時，由于是處分自己價值比較大的資產(chǎn)，需要考慮工商登記機關可能會要求自然人持身份證原件到場面簽問題，因為類推自然人擬將其房產(chǎn)進行抵押，如本人不能到場的，房屋登記機關會要求其提供經(jīng)公證的委托他人代為辦理的授權書，或者本人到場面簽。但股權質押融資過程中，經(jīng)濟交往頻繁復雜，作為出質人的自然人往往是日理萬機的企業(yè)家，到場面簽一般是強人所難，為規(guī)避自然人難以到場面簽，筆者經(jīng)常建議客戶以出質股權所在公司的名義，出具一份《說明》或《證明》，證明XX自然人將其所持公司股權出質系其真實的意思表示、出質股權清單明細及簽名樣式為(出質自然人簽字)，來達到第三方中立佐證、補強證據(jù)的目的，緩解工商登記機關工作人員要求面簽的訴求。
2、加蓋出質股權所在公司公章的《股東名冊》復印件
根據(jù)筆者為股權出質登記提供法律服務的經(jīng)驗，一般應提供公司蓋章的《股東名冊》，該《股東名冊》應反映股東名稱或姓名、出資額、出資比例（股權比例）。如要求《股東名冊》披露出資方式、出資時間的，由于出質人可能是通過股權收購、國有股競拍等方式成為出質股權所在有限公司的股東，這樣可能會導致工商登記機關工作人員對法律理解上的誤讀，與律師產(chǎn)生分歧，如創(chuàng)始股東（發(fā)起人）以專利技術、土地使用權等非貨幣形式出資，而出質人的股權是通過收購創(chuàng)始股東股權而來，如《股東名冊》記載出資時間和出資方式，客觀法理應以創(chuàng)始股東的出資時間和出資方式來進行記載，股權轉讓結果是抽象的股東權（抽象的份額權益和義務）的轉讓，創(chuàng)始股東的非貨幣出資早已沉淀進入公司，但工商登記機關會認為出質人收購股權的時間是其出資時間，收購需支付對價，則出資方式為貨幣，如此則出現(xiàn)理解分歧。故，如股權所在公司發(fā)生過股權結構變更和股權轉讓，或者說出質股權是受讓他人而來，建議《股東名冊》不反映出資時間和出資方式，避免與工商登記機關工作人員產(chǎn)生分歧，導致質押登記手續(xù)辦理效率降低。該種情形下，工商登記機關工作人員如要求披露的，按照其建議填寫出資時間和出資方式。
另外，1995年10月1日起實施的《擔保法》第七十八條第三款規(guī)定有限公司股權質押，“質押合同自股份出質記載于《股東名冊》之日起生效”，盡管已經(jīng)被物權法所確立的“基礎合同的生效要件和物權變動要件相區(qū)分的原則”所廢止，即《擔保法》規(guī)定有限公司股權質押合同自記載于《股東名冊》生效，混淆了質押合同的生效與質押權的設立，但當時立法本意是質押合同記載于股東名冊即發(fā)生質押權生效的約束效力，而《物權法》第二百二十六條第一款規(guī)定，普通有限公司的股權出質自工商行政管理部門辦理登記時設立，將質押物權的設立效力和質押合同效力區(qū)分開，質押物權的設立效力移至工商出質登記環(huán)節(jié)。但筆者需要提醒的是，在司法審判實務中，如產(chǎn)生訴訟或糾紛，不排除基層法院法官做其他方面的理解或解釋，所以，作為向客戶提示或預測一切法律風險的律師，建議不妨在質押合同中明示質押合同自記載于股東名冊時生效（盡管有悖上述法理），同時在上述提交給工商登記機關的《股東名冊》備注欄，記載此次股權出質事項，并留存一份給質權人，以方便未來行使質押權。
3、質權合同
質權合同當事人一方如果是自然人，應該由其本人簽署質權合同（或股權質押合同），最好不應授權他人簽字；當事人一方為法人的，應在質權合同相應位置加蓋法人單位章，并由法定代表人或授權代表簽字。如果是法定代表人簽字的，應提供法定代表人的身份證明及其簽字的身份證復印件；如果是授權代表簽字的，應提供由加蓋法人單位章且有法定代表人簽字授權的授權書，并提交被授權人簽字的身份證復印件。為方便在工商登記機關辦理股權質押登記，應注意該授權書應預留被授權人的簽名樣式。
實踐中比較麻煩的是，作為質權人的金融機構負責人已經(jīng)發(fā)生變更，但未辦理工商變更登記并更換金融機構營業(yè)執(zhí)照，該種情況如由金融機構簽發(fā)授權書，應注意以金融機構公章的形式，以整體法人名義簽發(fā)授權書（包括被授權人簽名樣式），不再由金融機構法定代表人或負責人簽字授權，避免工商機關看到金融機構法定代表人或負責人簽字姓名，和金融機構營業(yè)執(zhí)照上顯示的法定代表人或負責人不一致。
出質人如果是自然人的，為避免未來質權人實現(xiàn)質權時不必要的法律風險和糾紛，應當讓出質人的配偶以共有人的名義在質權合同上簽字。
另外，有些工商登記機關可能會要求質權合同記載質押期限，而《擔保法》司法解釋第十二條規(guī)定“當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期限，對擔保物權的存續(xù)不具有法律約束力”，遵循的是“從權利命運依賴于主權利”的法理原則，約定質押期限是無效的，但盡管工商登記機關要求，為成功辦理股權質押，律師也應盡量在質權合同里反映，并且質押期限不妨約定為自股權出質登記日起，直至涵蓋整個主債權的訴訟時效期間，或者約定為無固定期限。
4、出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印
主體資格證明文件，對法人而言，一般要求是最新且經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本（復印件蓋公章），對金融機構的分支機構而言，一般要求是最新且經(jīng)年檢的營業(yè)執(zhí)照副本（復印件蓋公章），鮮見對于法人單位要求提供組織機構代碼證副本的，但對于金融機構的分支機構，不排除工商登記機關要求提交加蓋公章的金融許可證副本復印件。另外，前述證件有的工商登記機關可能查驗原件。
主體資格證明文件，對于自然人而言，一般是本人簽名的自然人身份證明復印件。
5、指定代表或者共同委托代理人的證明
該證明實際上是委托代理人辦理股權登記手續(xù)的授權書，系由出質人和質權人在該文書上共同簽署，并將代理人的身份證復印件正反兩面粘連在該證明上，如出質人或質權人為法人單位的，應在該書面證明的受托人身份證復印件正反兩面粘聯(lián)處加蓋騎縫章。
實踐中，由于各地工商登記機關對《公司法》的理解參差不齊、工商登記機關工作人員擔心自己錯誤履行職責被追究責任、以及中國當前社會信用體系不健全條件下，工商機關工作人員往往以近似“審核制（實質審查）”的態(tài)度，要求質權合同雙方當事人提交如下之一或若干《工商行政管理機關股權出質登記辦法》未明確列示且不盡合乎法理的資料，而且，各地工商登記機關對補充資料要求尺度也不一，以下逐項分析說明：
1、借款合同
有的工商登記機關在辦理股權質押登記時，要求質權合同雙方提供被擔保的《借款合同》，如為企業(yè)之間進行委托貸款，應注意委托貸款法律關系一般采取如下之一方式進行文書安排和架構，1）委托人與受托金融機構簽署《委托貸款委托合同》、借入方與受托金融機構簽署《委托貸款借款合同》；2）委托人、受托金融機構、借入方簽署三方的《委托貸款協(xié)議》。根據(jù)金融機構實務操作經(jīng)驗和最高人民法院關于委托貸款的有關司法解釋，委托貸款法律關系中，受托發(fā)放貸款的金融機構，是名義上的貸款催收主體和所有擔保的名義受益主體，如受托金融機構怠于起訴借入方的，委托方有權以受托金融機構為被告、借入方為第三方提起訴訟。因此，如辦理以登記為設權效力的股權質押擔保（或不動產(chǎn)的抵押擔保），為避免工商登記機關（房產(chǎn)登記機關）對該種情形下?lián)Ｊ芤嫒酥黧w產(chǎn)生混淆與矛盾，建議律師應首先向辦理委托貸款的客戶、受托金融機構推薦采用上述第一種方式，進行協(xié)議構架安排，不倡導采用簽署三方《委托貸款協(xié)議》的方式。筆者曾參與辦理了一筆委托貸款股權質押擔保手續(xù)辦理，受托金融機構采用上述第二種方式，簽署三方《委托貸款協(xié)議》，提交工商登記機關工作人員審閱后，工商登記機關工作人員就名義質權人是委托貸款的委托人，還是受托金融機構，與筆者產(chǎn)生分歧。
另外，需要說明的是，以有限公司股權質押擔保，所擔保的主債權往往不一定是借款合同法律關系，也可能是分期付款買賣合同法律關系、租賃法律關系等以金錢為債務標的的債權債務關系，更有甚者，股權質押擔�？赡茏鳛橥顿Y并購、投融資安排某種標的行為的擔保，如隱名投資關系（委托持股關系）盡管不被部委規(guī)章《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第九條所允許，但商務律師提供法律服務過程中，經(jīng)常會面對委托持股關系，隱名股東為保障自身權益，要求顯名股東將所持股權質押給隱名股東，避免隱名投資所形成的股權被轉讓；再如，某股東擬出讓所持目標公司股權，但囿于法律強制性規(guī)定不能立即轉讓或過戶，但又急于收到全部或大部分股權轉讓款，而股權收購方為避免自己未來難以獲得股權的風險，往往要求股權出讓方將擬出讓股權先質押給股權收購方，待出讓股權過戶條件成就時，再將質押注銷并同時辦理過戶手續(xù)。因此，股權質押所擔保的主債權可能是借貸債權、也可能是以金錢為標的其他商業(yè)交易債權，也可能擔保的是某種履約行為（非以金錢為履約標的），因此，某些工商登記機關要求提交借款法律文書，是站不住腳的。但辦理股權質押登記的《股權出質設立登記申請書》明確要求記載債權數(shù)額，這給為非金錢標的債權提供擔保的股權質押登記，造成一定的登記困擾與麻煩。借鑒規(guī)范上市公司股票等有價證券質押的《證券質押登記業(yè)務實施細則》第四條、《工商行政管理機關股權出質登記辦法》第七條，均未明示單列要求提供借款合同法律文書或主債權法律文書，反映了借款合同或主債權法律文書，非為股權質押登記的必要文件，但輔以“中國證券登記結算有限責任公司或國家工商行政管理總局要求提交的其他資料”來兜底，具體何種資料，未有明示，依賴于登記工作人員現(xiàn)場主觀判斷要求。
2、出質股權所在公司全體股東同意股權出質的《股東會決議》
有的工商登記機關在辦理有限公司股權質押時，往往要求提交其他股東同意質押的《股東會決議》；結合“小股東擬出質其股權，而持有公司公章的大股東拒絕為小股東出具蓋章的股東名冊復印件（《工商行政管理機關股權出質登記辦法》第一款第<二>項要求）”的現(xiàn)象，一定程度反映了工商登記機關或前述有限公司大股東擔心，股權出質會打破有限公司人合性，將“陌生人”引入公司的怵惕心態(tài)。并且，有些觀點認為，此種情形，應引用《擔保法》第七十八條第三款第一句“以有限責任公司的股份處置的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定”。
首先分析《擔保法》七十八條第三款“以有限責任公司的股份處置的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定”，而《公司法》七十二條規(guī)定，除非公司章程另有規(guī)定，股東之間可以相互轉讓股權，向第三人轉讓必須在30日內(nèi)征求其他股東過半數(shù)同意。假定有限公司章程就公司股權轉讓沒有例外約定情形下，按照前述規(guī)定，如有限公司股東擬出質其股權的，應當征得其他股東過半數(shù)同意，有過半數(shù)的其他股東不同意的情況下，擬出質股權的股東，要實現(xiàn)通過股權質押融資的目的，須首先要求不同意的股東購買該股權，只有不同意的其他股東不同意購買的情況下才可以質押。按照這個邏輯，在這個過程中，質押人需要股權轉讓和設定質押兩個意思表示。但是，股東將股權質押的目的在于融資，而并沒有將股權進行轉讓的意思。如果股東意圖通過質押融資時并沒有轉讓質押物的意思，那么其質押融資的目的就根本不能實現(xiàn)。相反，如果其已經(jīng)具有了轉讓質押物的意思，那么質押融資對其又有何意義。
擬出質股權的有限公司股東，在過半數(shù)的其他股東不同意質押的情況下，有人認為，可以要求不同意的其他股東作為質押權人。但是根據(jù)《擔保法》原理，質押擔保的目的是擔保主債權合同項下債務的履行，沒有主債權債務關系的存在，質押合同當然無存在之必要，更無須何談質押權的設立。因此，擬出質股權的有限公司股東，要求不同意的其他股東作為質押權人，必須同時要求不同意的其他股東對其提供融資，否則將面臨法律上的障礙，導致該股東不能通過設定股權質押進行融資。此種觀點可以解決質押人須同時具有質押和轉讓意思表示的難題。但是，按照這種規(guī)則，擬出質股權的有限公司股東，進行股權質押融資時，需要30天的通知時間以確定其他股東是否同意質押，該三十日天屆滿之后，擬出質股權的有限公司股東，另需時間以確定該不同意的股東是否同意提供融資，因此，該規(guī)則不能滿足擬出質股權的股東盡早實現(xiàn)融資的目的。另外，有限公司股東之間本來就具有一定程度的信任關系，假設其他股東有能力并愿意向擬出質股權的股東提供融資，該股東何須向其他第三人融資。同樣，如果不同意的其他股東沒有能力或者不愿意向擬出質股權的公司股東提供融資，給擬出質股權的股東在設定質押權融資中設定前述程序又有何意義？
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