[ 王燕 ]——(2010-8-4) / 已閱12739次
利用影響力受賄的法律適用問(wèn)題
王燕
2009年2月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)刑法修正案（七）》第十三條規(guī)定：“在刑法第三百八十八條后增加一條作為第三百八十八條之一：“國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過(guò)該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰�！�
最高人民法院、最高人民檢察院2009年10月14日公布了關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑法》確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（四），將該條罪名定為“利用影響力受賄罪”。筆者擬對(duì)該罪的法律適用中的問(wèn)題，談?wù)劚救说拇譁\認(rèn)識(shí)。
一、 利用影響力受賄罪的主體范圍的法律適用問(wèn)題
這個(gè)罪的主體，有三部分人，第一部分，是離職的國(guó)家工作人員。也就是說(shuō)是離職。過(guò)去是國(guó)家工作人員，現(xiàn)在不是國(guó)家工作人員。這里講的離職，不僅指離休和退休，還包括主動(dòng)辭職或被開除的。只要他過(guò)去是國(guó)家工作人員，現(xiàn)在不是國(guó)家工作人員，都屬于離職的國(guó)家工作人員。第二部分，國(guó)家工作人員的近親屬屬和離職的國(guó)家工作人員的近親屬。第三部分。與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人以及與離職的國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人。
關(guān)于國(guó)家工作人員的近親和離職的國(guó)家工作人員的近親屬，與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人以及與離職的國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人。刑法修正案七第十三條使用了這些概括、抽象和具有包容性的文字表述，給司法機(jī)關(guān)帶來(lái)一些操作上的難度和不確定性。
1、對(duì)近親屬的理解，刑事訴訟法第八十二條第六項(xiàng)規(guī)定“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。而民事訴訟法和行政訴訟法中沒(méi)有規(guī)定近親屬的概念，最高人民法院的司法解釋規(guī)定，民事訴訟中的近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。行政訴訟中的近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。這三大訴訟對(duì)“近親屬”規(guī)定的內(nèi)容并不一致�？梢钥闯觯袷路僧�(dāng)中的近親屬范圍要大于刑事法，有人認(rèn)為從修正案規(guī)定的立法意圖來(lái)看，以民事法律規(guī)定的近親屬的范圍來(lái)認(rèn)定似乎更符合立法本意,似乎有擴(kuò)大該罪主體之意。但筆者認(rèn)為作為實(shí)體法的刑法只能按照與其對(duì)應(yīng)的刑事訴訟法規(guī)定執(zhí)行，不能作擴(kuò)張解釋，因?yàn)樽罡叻ㄔ涸谶m用民事法律和行政法律方面規(guī)定的近親屬的范圍只能適用相應(yīng)的民事法律和行政法律，加之本罪還有另一方面的主體，即與國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，刑事訴訟法未規(guī)定為近親屬范圍內(nèi)的祖父母，外祖父母等完全可以包含在與國(guó)家工作人員“關(guān)系密切的人”內(nèi)。但從近年來(lái)我們檢察機(jī)關(guān)查辦的大量案件看，有相當(dāng)部分是國(guó)家工作人員的侄兒、侄女、姻親、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹等借用其名譽(yù)收受賄賂，加之按照我國(guó)的傳統(tǒng)，近親屬的范圍應(yīng)是直系血親、五代以內(nèi)的旁系血親及姻親，因此有人建議最高人民檢察院和最高人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)本罪中的近親屬作出司法解釋，筆者認(rèn)為兩高在刑事訴訟法未作修改前，不應(yīng)對(duì)此問(wèn)題作出司法解釋。因兩高的司法解釋，其法律效力和法律地位均低于全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)通過(guò)的法律，因此建議全國(guó)人民代表大會(huì)對(duì)刑事訴訟法第八十二條第六項(xiàng)規(guī)定修改為“近親屬是指：夫、妻、直系血親、五代以內(nèi)的旁系血親及姻親和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬�！�
2、密切關(guān)系人的范圍。這個(gè)關(guān)系密切的人就比較難界定了。在司法實(shí)踐中面對(duì)形形色色的人際關(guān)系,在相關(guān)司法解釋還沒(méi)出臺(tái)之前我們檢察官如何運(yùn)用法理去解釋“關(guān)系密切的人 ”是法律適用過(guò)程中必須要解決的問(wèn)題,兩高在2007年7月8日發(fā)布《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律問(wèn)題若干問(wèn)題的意見(jiàn)》里和中紀(jì)委相關(guān)文件中確定的一個(gè)概念------“特定關(guān)系人”即：“國(guó)家工作人員的近親屬、情夫、情婦以及與國(guó)家工作人員有共同利益關(guān)系的人�！薄Ｓ腥藢⒈咀锏摹瓣P(guān)系密切的人 ” 與“特定關(guān)系人”劃等號(hào)。他們認(rèn)為將近親屬拿出來(lái)以后，剩下的就是“與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，或者與離職的國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人�！薄９P者認(rèn)為，特定關(guān)系人往往限定在近親屬、情人、有共同財(cái)產(chǎn)、共同利益關(guān)系的關(guān)系人，如果將“關(guān)系密切的人 ”理解為“特定關(guān)系人”將導(dǎo)致懲罰范圍縮小,違背立法原意,達(dá)不到治理犯罪的效果。但我們又要防止過(guò)分?jǐn)U大對(duì)于“關(guān)系密切的人 ”范圍的解釋而是將其變成一個(gè)“口袋罪”。因此,對(duì)于認(rèn)定“關(guān)系密切的人 ”的標(biāo)準(zhǔn)的探討在司法實(shí)踐中尤其重要。根據(jù)立法意圖，筆者認(rèn)為“關(guān)系密切的人 ”可以歸納為兩個(gè)基本條件:第一，關(guān)系確為密切;第二，能夠?qū)?guó)家工作人員形成一定的影響力。通常形成“關(guān)系密切”的原因的情況有以下三個(gè)方面:一是基于血緣關(guān)系而形成“關(guān)系密切”。即除了近親屬之外，還應(yīng)包括其他直系血親關(guān)系、旁系血親關(guān)系、姻親關(guān)系等。二是基于區(qū)域關(guān)系而形成“關(guān)系密切”。如同鄉(xiāng)關(guān)系、鄰里關(guān)系、同學(xué)關(guān)系、戰(zhàn)友關(guān)系等。三是基于職業(yè)關(guān)系而形成的“密切關(guān)系”。如同事關(guān)系、合作關(guān)系等。四是“關(guān)系密切人”的存在是依附于國(guó)家工作人員的,只有其直接或者間接地利用了和國(guó)家工作人員的密切關(guān)系進(jìn)行受賄才能構(gòu)成利用影響力受賄罪,因此,“關(guān)系密切人”在國(guó)家工作人員和行賄者之間直接起到了一種橋梁作用,或者說(shuō)是中介作用。關(guān)系密切人個(gè)人本身并沒(méi)有職權(quán),其收受他人財(cái)物、為他人謀取不正當(dāng)利益需要與其關(guān)系密切的國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為或者利用與其關(guān)系密切的國(guó)家工作人員職務(wù)上所形成的便利條件通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為完成的。五是“關(guān)系密切人”雖然利用國(guó)家工作人員的影響力,但其與國(guó)家工作人員并無(wú)主觀上的通謀,故在此種情況下,國(guó)家工作人員不構(gòu)成犯罪,而“關(guān)系密切人”獨(dú)立成罪。利用影響力受賄罪是行為人在國(guó)家工作人員和關(guān)系人不知情(無(wú)通謀)的情況下,關(guān)系人獨(dú)立構(gòu)成犯罪的一項(xiàng)罪名。
3、有人認(rèn)為本罪是非國(guó)家工作人員受賄罪，主體是非國(guó)家工作人員，筆者認(rèn)為其犯罪主體不應(yīng)限于非國(guó)家工作人員。根據(jù)《刑法修正案（七）》第十三條并未限定本罪的主體為非國(guó)家工作人員，這里的密切關(guān)系人系指沒(méi)有利用影響力的人，當(dāng)然既可以是國(guó)家工作人員，也可以不是國(guó)家工作人員。
二、利用影響力受賄罪必須為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。
只有請(qǐng)托人得到的利益是不正當(dāng)利益，對(duì)該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人以及與離職的國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人才能以本罪追究。如果請(qǐng)托人獲取的利益是法律、法規(guī)允許的，是正當(dāng)?shù)睦妫@個(gè)“關(guān)系密切的”人，無(wú)論收到多少錢，無(wú)論在多少個(gè)國(guó)家工作人員中穿針引線，都不構(gòu)成本罪。立法上限定為“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”，那么在司法實(shí)務(wù)中就需要解釋什么是不正當(dāng)?shù)睦妗９P者認(rèn)為，這里的“不正當(dāng)利益”應(yīng)該與其他賄賂犯罪中的“不正當(dāng)利益”的解釋相一致。根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》的規(guī)定，賄賂犯罪中的謀取“不正當(dāng)利益”，是指謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。
三、利用影響力受賄罪客觀方面的法律適用問(wèn)題
關(guān)于構(gòu)成本罪的客觀要件。有兩種情況:一是數(shù)額;二是情節(jié)。即，索取或者收受賄賂數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為，對(duì)于收受數(shù)額較大的財(cái)物的行為，可以認(rèn)定為本罪，對(duì)于收受數(shù)額雖未達(dá)到較大，但是具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，也可以定罪。包容了一些雖未達(dá)到數(shù)額較大，但是造成其他嚴(yán)重危害結(jié)果的行為。修正案并未對(duì)數(shù)額采取立法定量，在實(shí)踐中筆者認(rèn)為數(shù)額較大應(yīng)當(dāng)以賄賂罪的數(shù)額相一致，即為5000元以上。
四、認(rèn)定本罪需注意的幾個(gè)問(wèn)題
1、利用影響力受賄罪與受賄罪共犯的區(qū)別。兩罪最本質(zhì)的區(qū)別在于是否存在犯意的聯(lián)絡(luò)，下列兩種情形應(yīng)該認(rèn)定為受賄罪共犯：（1）近親屬或關(guān)系密切的人向國(guó)家工作人員代為轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，收受請(qǐng)托人財(cái)物并告知該國(guó)家工作人員的，此時(shí)，近親屬或關(guān)系密切的人實(shí)屬共犯中的幫助犯；（2）國(guó)家工作人員明知其親屬或關(guān)系密切的人受收了他人財(cái)物（未加以制止），仍按照近親屬或關(guān)系密切的人的要求利用職權(quán)為他人謀取利益的。此時(shí)，近親屬或關(guān)系密切的人實(shí)屬共犯中的教唆犯。利用影響力受賄的人本人是沒(méi)有職權(quán)為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，犯罪行為的實(shí)施必須通過(guò)國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員的職權(quán)或者地位形成的便利，通過(guò)其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。其次，利用影響力受賄的人和國(guó)家工作人員一定是沒(méi)有共犯關(guān)系的，才能構(gòu)成利用影響力受賄罪。
2、利用影響力受賄罪和介紹賄賂罪的界限。介紹賄賂罪的主體也是非國(guó)家工作人員,也是在請(qǐng)托人和受賄人之間穿針引線，而且介紹賄賂的人往往自己也拿錢，通過(guò)他的介紹最后收取好處，兩罪的主要區(qū)別是介紹賄賂罪一定有一個(gè)受賄的國(guó)家工作人員，而影響力受賄罪根本就沒(méi)有受賄的國(guó)家工作人員。
3、利用影響力受賄罪和斡旋受賄罪的區(qū)別。利用影響力受賄罪在客觀上與斡旋受賄相似，他本人不去為請(qǐng)托人謀取利益，而是通過(guò)他自己的職權(quán)和地位，讓其他工作人員為請(qǐng)托人謀取利益。斡旋受賄罪與本罪的區(qū)別主要是主體上，斡旋受賄的主體是國(guó)家工作人員或離職的國(guó)家工作人員，主要是職務(wù)上屬于上一級(jí)的國(guó)家工作人員，利用其現(xiàn)有或原有職權(quán)的影響，通過(guò)其下屬國(guó)家工作人員職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取利益。利用影響力受賄罪的主體只能是國(guó)家工作人員或離職的國(guó)家工作人員的近親屬或關(guān)系密切的人，這些近親屬或關(guān)系密切的人不要求具有國(guó)家工作人員的身份，如果具有了國(guó)家工作人員或離職的國(guó)家工作人員的身份，也只是一般的國(guó)家工作人員或離職的國(guó)家工作人員的身份，其現(xiàn)有的權(quán)力或原職權(quán)對(duì)國(guó)家工作人員造不成影響，只能是以近親屬或關(guān)系密切的人的身份出現(xiàn)。
4、實(shí)踐中，我們?cè)诓檗k利用影響力受賄案時(shí)有可能會(huì)出現(xiàn)“丟卒保帥”的情況，即國(guó)家工作人員有可能一口咬定他不知道，然后另外一方有可能主動(dòng)把這個(gè)責(zé)任包攬過(guò)來(lái)。這時(shí)候我們檢察機(jī)關(guān)沒(méi)有辦法，只有定其中一人的罪，而定不了國(guó)家工作人員的罪。所以說(shuō)，我們?cè)诓檗k案件的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)本著這樣的原則，首先，如果碰到國(guó)家工作人員近親屬以及關(guān)系密切的人利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或地位為請(qǐng)托人謀取利益，收受賄賂者，先要查他們和國(guó)家工作人員之間有沒(méi)有共同故意。如果有共同故意的，按照受賄罪的共同犯罪來(lái)認(rèn)定；如果經(jīng)查沒(méi)有證據(jù)證明他們之間有共同故意的，再按照利用影響力受賄罪定他們的
