[ 闞鳳軍 ]——(2010-7-22) / 已閱11911次
股東瑕疵出資的法律分析
闞鳳軍
公司股東瑕疵出資是目前很多種中小公司中存在的一個非常普遍的問題。瑕疵出資將導(dǎo)致公司賬面資產(chǎn)與實際資產(chǎn)不符，增加與之發(fā)生交易關(guān)系的市場主體的風(fēng)險。不同形式及性質(zhì)的瑕疵出資對于公司的運(yùn)作及影響不同，也必將產(chǎn)生不同的法律責(zé)任。本人擬結(jié)合相關(guān)問題的實際操作經(jīng)驗及業(yè)務(wù)理解，簡要分析如下：
1.瑕疵出資的表現(xiàn)形式
1.1. 虛假出資：公司股東完全沒有履行出資義務(wù)，公司并沒有取得股東出資資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)權(quán)能等。
1.2. 未足額出資：我國《公司法》規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足�！睂嵺`中。公司股東首次出資額不足20%，或兩年內(nèi)沒有繳納剩余的80%，這就構(gòu)成股東未足額出資。
1.3. 虛增出資資產(chǎn)價值：股東以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資時，其評估價額高于其本身價額的情形。產(chǎn)生出資資產(chǎn)價值虛增的原因如下：
1.3.1. 資產(chǎn)價值經(jīng)過股東各方同意且未經(jīng)過評估
1.3.2. 資產(chǎn)出資股東通過評估機(jī)構(gòu)虛增價值
1.3.3. 股東之間協(xié)商同意通過虛增資產(chǎn)評估價值提高資產(chǎn)出資方的出資比例
1.4. 未實際轉(zhuǎn)移出資資產(chǎn)，主要指出資股東履行名以上的出資義務(wù)，實際上并沒有轉(zhuǎn)移出資資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)權(quán)能。主要表現(xiàn)形式如下：
1.4.1. 技術(shù)出資，雖經(jīng)過評估及驗資但并沒有按照上述文件的要求轉(zhuǎn)移技術(shù)。
1.4.2. 土地房地產(chǎn)出資，雖完成過戶手續(xù)，但該資產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)并沒有歸公司所有。
1.4.3. 商標(biāo)專利等，雖完成有關(guān)轉(zhuǎn)移手續(xù)，但商標(biāo)專利的所有權(quán)并沒有轉(zhuǎn)移給公司。
1.4.4. 貨幣出資，雖驗資報告中體現(xiàn)貨幣出資，但驗資后該資金又很快轉(zhuǎn)移出公司。
1.5. 出資資產(chǎn)本身存在瑕疵，主要表現(xiàn)如下：
1.5.1. 股權(quán)出資，該出資的股權(quán)存在瑕疵，應(yīng)該股東權(quán)利行使，甚至可能需要向其他股東或債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任之情形。
1.5.2. 土地房產(chǎn)出資，該土地房產(chǎn)存在重大違法行為或違約行為，導(dǎo)致公司不能正常使用及處分該資產(chǎn)；
1.5.3. 專利商標(biāo)出資，權(quán)利已終止或權(quán)利期限未有效續(xù)展；
1.5.4. 非專利技術(shù)出資，上述出資需要第三方的同意，如出資人與第三方商定相關(guān)技術(shù)不能轉(zhuǎn)移給某一特定行業(yè)領(lǐng)域，而該公司從事特定行業(yè)領(lǐng)域等。
1.6. 出資資產(chǎn)與資產(chǎn)評估或驗資報告內(nèi)容不符。
2. 瑕疵出資股東資格認(rèn)定
2.1. 《公司法》規(guī)定分期繳納出資制度，股東足額履行出資義務(wù)并非公司成立的要件，也并非股東資格取得的必要和充分條件。出資只是股東的主要義務(wù)，而不是確認(rèn)股東資格的必要條件，違反出資義務(wù)并不直接導(dǎo)致否認(rèn)其股東資格，尚未出資的人同樣是公司股東，具有股東資格�！豆痉ā芬�(guī)定，”記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。”由此可見，公司法將股東名冊作為確認(rèn)股東資格的依據(jù)，股東資格的取得不在于其出資與否，而在于其是否簽署公司章程、在公司有效成立后是否記載于股東名冊以及是否工商行政管理部門的法律文件。
2.2. 我國某些地區(qū)高院內(nèi)部審判指引將影響股東資格的要素分為形式特征和實質(zhì)特征，形式特征為公司章程、股東名冊及工商登記材料的記載；實質(zhì)特征是簽署公司章程、出資、取得出資證明書、實際享有股東權(quán)利，當(dāng)股東內(nèi)部、股東與公司之間就股東資格發(fā)生爭議時，以實質(zhì)特征為主，形式特征為輔進(jìn)行認(rèn)定；當(dāng)股東與外部第三人之間就股東資格產(chǎn)生爭議時，則以形式特征為主、實質(zhì)特征為輔進(jìn)行認(rèn)定。應(yīng)該說此種做法有效地平衡了股東、公司、第三人之間的利益，并且為許多法院所接受。
2.3. 公司法第二十六條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。需要考慮的問題是，如果股東虛假出資或出資后抽逃出資導(dǎo)致公司的實際出資額低于注冊資本的最低限額，是否仍然承認(rèn)該公司的法人主體資格？投資人是否仍然被認(rèn)為公司的股東？
2.3.1. 根據(jù)國家最高院的司法解釋，公司主體資格的否定只能通過工商管理機(jī)構(gòu)及法院確定，任何民事主體沒有權(quán)利直接否定公司主體資格，而只能通過行政及司法途徑加以解決。上述問題如何判定，直接影響公司、投資人、債權(quán)人的權(quán)益保護(hù)，目前尚未得知國家及地方的司法審判尺度及有效的判例。這一點需要投資各方高度關(guān)注。
2.3.2. 一般情況下，如果股東記載于股東名冊、公司章程等法定文件上，該股東的資格即確定。但問題是，如果公司的主體資格并否定后，股東的資格認(rèn)定問題也不復(fù)存在。這同樣衍生出另外一個問題，就是公司原出資人就公司的債務(wù)如何責(zé)任及責(zé)任的劃分問題，值得深思。
3. 瑕疵出資人的權(quán)利限制。股權(quán)可分為自益權(quán)和共益權(quán)兩部分，結(jié)合兩部分的內(nèi)容分析如下：
3.1. 自益權(quán)是股東為維護(hù)自身利益而行使的權(quán)利，包括股利分配請求權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、退股權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股東名冊變更請求權(quán)等。
3.1.1. 股利分配權(quán)：公司法規(guī)定，股東之間按照實繳出資比例分紅，但另有規(guī)定除外。因此，除非有特別規(guī)定，股東瑕疵出資部分不能視為實繳出資，也就無權(quán)就瑕疵出資部分享受分紅。如果全體股東都存在瑕疵出資的情況下，亦需上述原則處理。然而，瑕疵出資股東可否利用各股東之間另外約定的分紅方式進(jìn)行分紅，而不考慮瑕疵出資問題。根據(jù)民法上的意思自治原則，我認(rèn)為只要股東之間同意， 上述安排應(yīng)該是合法有效的。
3.1.2. 新股認(rèn)購權(quán)：公司法規(guī)定，股東之間按照實繳出資比例認(rèn)購股份，但另有規(guī)定除外。因此，除非有特別規(guī)定，股東瑕疵出資部分不能視為實繳出資，也就無權(quán)就瑕疵出資部分新股認(rèn)購權(quán)。如果全體股東都存在瑕疵出資的情況下，亦需上述原則處理。然而，瑕疵出資股東可否利用各股東之間另外約定的新股認(rèn)購方式，而不考慮瑕疵出資問題。根據(jù)民法上的意思自治原則，我認(rèn)為只要股東之間同意， 上述安排應(yīng)該是合法有效的。
3.1.3. 退股權(quán)。根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，股東在一定條件下可以退股，但所退之“股”應(yīng)該是實繳出資部分。同時，其他股東應(yīng)該有權(quán)要求其承擔(dān)虛假出資部分的違約責(zé)任。
3.1.4. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。虛假出資所形成的瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓，主要涉及到股東之間優(yōu)先購買權(quán)問題，但問題的關(guān)鍵的瑕疵出資股東能否轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓股東是否需要承繼瑕疵出資義務(wù)等，需要股權(quán)受讓人充分關(guān)注該法律風(fēng)險�；诂F(xiàn)有判例的解讀，股東出資是股東的法定義務(wù)，受讓人只有在明知轉(zhuǎn)讓人瑕疵出資卻仍然同意受讓的情況下，需要承擔(dān)補(bǔ)足出資義務(wù)或就瑕疵出資部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.1.5. 股東名冊變更權(quán)。一般情況下，即使虛假出資，該股東也能正常登記于股東名冊。如果公司發(fā)現(xiàn)或認(rèn)為股東存在虛假出資，是否可以單方面變更股東名冊，相應(yīng)調(diào)減股東的出資比例？具體的操作流程如何？這些都缺乏有關(guān)判例支持。如果按照出資是投資人對公司確定的承諾角度，公司有權(quán)核查股東是否足額出資，并根據(jù)出資的實際情況通過股東名冊等進(jìn)行調(diào)整與確認(rèn)。
3.2. 共益權(quán)，是指股東以參加公司經(jīng)營為目的的權(quán)利，或者說是股東個人利益為目的兼為公司利益而行駛的權(quán)利，該種權(quán)利行駛所獲得的利益使股東間接受益。共益權(quán)主要包括表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、臨時股東大會召集請求權(quán)、臨時股東代表大會自行召集權(quán)和主持權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東會和董事會決議無效確認(rèn)請求權(quán)和撤銷請求權(quán)、公司解散請求權(quán)等。
3.2.1. 表決權(quán)。股東表決權(quán)主要包括股東表決權(quán)及董事會表決權(quán)。如果公司出資瑕疵，其權(quán)利應(yīng)受到限制，上述表決權(quán)的基礎(chǔ)是公司的出資。因此，股東會或董事會決策過程中，可以按其實際到位的出資行使表決權(quán)。
3.2.2. 代表訴訟提起權(quán)。雖然股東存在瑕疵出資，但鑒于該訴訟是基于公司及股東的整體利益，只要該股東的資格合法存在，代表訴訟權(quán)不應(yīng)因瑕疵出資受到影響。
3.2.3. 股東會和董事會決議無效確認(rèn)請求權(quán)和撤銷請求權(quán)。如果股東瑕疵出資，其不能按照其名義上的出資比例行使有關(guān)權(quán)利，但我認(rèn)為程序上的通知義務(wù)等必須履行。如果股東會或董事會沒有按照公司章程的有關(guān)規(guī)定，影響瑕疵出自股東的利益，其仍有權(quán)主張撤銷。
4. 瑕疵出資的法律責(zé)任
4.1. 公司的法定差額補(bǔ)充責(zé)任。公司法規(guī)定 “有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任”的規(guī)定。差額補(bǔ)充責(zé)任的實質(zhì)是資本充實責(zé)任，是公司法上的一種特殊的民事責(zé)任制度，其目的在于公司設(shè)立者之間建立一種相互督促相互約束的出資擔(dān)保關(guān)系，以確保資本充實，維護(hù)公司債權(quán)人和社會公眾的權(quán)益。
4.2. 對已足額出資股東的違約責(zé)任。由于出資協(xié)議、發(fā)起人協(xié)議自然對所有發(fā)起人具有合同約束力，違反該協(xié)議而未繳納或未足額繳納出資的，即構(gòu)成違約。在公司成立后，無論是有限責(zé)任公司抑或是股份有限公司，公司章程是規(guī)范公司的組織關(guān)系和活動方式的總規(guī)則，由全體股東或發(fā)起人共同約定且簽署，故而公司章程具有契約性質(zhì)。公司章程對所有股東和公司都有約束力，公司章程上所記載的股東出資額必須充足，否則構(gòu)成違反股東承諾�！豆痉ā返�28條第2款、第84條第2款分別規(guī)定了有限責(zé)任公司股東、股份有限責(zé)任公司發(fā)起人的違反公司章程或發(fā)起人協(xié)議而未繳足出資的違約責(zé)任。該違約責(zé)任當(dāng)屬嚴(yán)格責(zé)任，無論瑕疵出資股東主觀上是否有過錯，皆應(yīng)對公司和已足額出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
4.3. 對公司債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任。公司資產(chǎn)是實現(xiàn)公司債權(quán)人債權(quán)的重要保障，股東抽逃出資必然削弱公司的償債能力并增加債權(quán)人的風(fēng)險，從而對公司債權(quán)人構(gòu)成侵害；同時，抽逃出資亦屬民事欺詐行為，公司債權(quán)人因股東的欺詐行為而遭受之損失，理應(yīng)獲得賠償。
4.4. 設(shè)立時其他足額出資股東的連帶責(zé)任及其追償權(quán)。依據(jù)《公司法》第31條及第94條的規(guī)定，已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東對瑕疵出資股東補(bǔ)足差額責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。由于股東之間有義務(wù)互相監(jiān)督出資情況，并且公司股東比債權(quán)人更有條件防范出資不實，從利益平衡的角度，已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東在未履行出資義務(wù)的股東不能履行的范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
闞鳳軍 廣州安華理達(dá)律師事務(wù)所
