[ 滕傳樞 ]——(2010-6-10) / 已閱13198次
關(guān)于婚姻法修改的若干建議
滕傳樞
我國(guó)現(xiàn)行婚姻法是在1950年婚姻法的基礎(chǔ)上修改制定的。1950年婚姻法是我國(guó)新民主主義革命勝利后制定的第一部婚姻法，其基本精神是廢舊立新，即廢除封建主義的婚姻家庭制度，建立社會(huì)主義的婚姻家庭制度。在建國(guó)后的一段歷史時(shí)期中，1950年婚姻法完成了在婚姻家庭領(lǐng)域廢舊立新的偉大歷史使命。
隨著建國(guó)以來(lái)社會(huì)生活各個(gè)方面的發(fā)展變化，為了適應(yīng)婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況，調(diào)整好新的歷史時(shí)期的婚姻家庭關(guān)系，國(guó)家對(duì)1950年婚姻法進(jìn)行了修訂，于1980年9月頒布，人們稱之為新婚姻法。新婚姻法進(jìn)一步完善了婚姻法的基本原則，提高了法定結(jié)婚年齡，增加了計(jì)劃生育的規(guī)定，修改了禁止血親結(jié)婚的規(guī)定，明確了一方要求離婚的處理原則，發(fā)展了社會(huì)主義家庭關(guān)系。新婚姻法頒布至今已有15年，在這段歷史時(shí)期，新婚姻法在鞏固和發(fā)展社會(huì)主義婚姻家庭制度、繼續(xù)同婚姻家庭領(lǐng)域里的封建思想和資產(chǎn)階級(jí)思想斗爭(zhēng)、保障公民的合法權(quán)益等方面起到了巨大的歷史作用，有力地促進(jìn)了社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。新婚姻法頒布以來(lái)的這15年，是我國(guó)改革開(kāi)放的15年，是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的舊體制向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)新體制轉(zhuǎn)變的15年，也是我國(guó)社會(huì)生活各個(gè)方面發(fā)生巨大變化的15年。隨著新舊體制的交替和民主法制建設(shè)的發(fā)展，各種社會(huì)關(guān)系也有了新的變化和發(fā)展。為了調(diào)整好新的歷史時(shí)期人們的婚姻家庭關(guān)系，從立法的超前性考慮，有必要對(duì)現(xiàn)行婚姻法再作修訂。為此筆者提出如下若干修改現(xiàn)行婚姻法的建議，以供參考。
一．關(guān)于總的風(fēng)格和標(biāo)題
非常簡(jiǎn)煉是我國(guó)婚姻法的一大特色。5章37條不到3000字，即把涉及千家萬(wàn)戶的、具體情況紛繁復(fù)雜的婚姻家庭關(guān)系規(guī)范得清清楚楚。這比起國(guó)外的和我國(guó)現(xiàn)行的其他一些冗長(zhǎng)的法律法規(guī)，實(shí)在是極大的優(yōu)點(diǎn)。希望保持這種優(yōu)秀的風(fēng)格。但是，在這一前提下有些條款過(guò)于概括，又不免有難以操作的弊病。比如第12條關(guān)于計(jì)劃生育，第18條關(guān)于遺產(chǎn)繼承，僅是很短的一句話或兩句話，連基本原則都沒(méi)有說(shuō)或沒(méi)說(shuō)清楚，故建議適當(dāng)完善內(nèi)容 (具體意見(jiàn)后述)。
關(guān)于本法的標(biāo)題，建議改為“中華人民共和國(guó)婚姻家庭法”。理由在于婚姻、家庭是兩個(gè)不同的概念，其內(nèi)涵和外延均不一樣。本法的內(nèi)容包含了這兩個(gè)方面而標(biāo)題卻只有一個(gè)方面，即標(biāo)題不能總括內(nèi)容。這一文字上的失誤，不免造成人們認(rèn)識(shí)上的失誤:提到學(xué)習(xí)貫徹婚姻法，不少人總誤認(rèn)為那是解決結(jié)婚離婚的事，是青年人的事,與己無(wú)關(guān)或暫時(shí)無(wú)關(guān)。而家庭則與所有人及人生的任何時(shí)期都息息相關(guān)。增加家庭二字，無(wú)疑將增加全體公民對(duì)這部法律重要性和廣泛性的認(rèn)識(shí)和重視。
二．建議增設(shè) “生育”一章
生育是婚姻家庭領(lǐng)域中的大事，是涉及子孫后代素質(zhì)及國(guó)家民族前途的大事。然而，在五千年的歷史長(zhǎng)河中和在解放后相當(dāng)一段歷史時(shí)期，生育卻又是被國(guó)家所嚴(yán)重忽視的一個(gè)問(wèn)題。整個(gè)人口繁衍基本處于一種自生自滅、放任自流甚至是錯(cuò)誤鼓勵(lì)引導(dǎo)的狀態(tài);人們的生育觀念普遍處于一種盲目的、愚昧的、唯心的，甚至是麻木的、反科學(xué)的狀態(tài)，以致造成我國(guó)今天12億人口5000萬(wàn)殘疾人的震驚世界的龐大數(shù)據(jù)，造成人口發(fā)展與社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展失調(diào)的局面，造成當(dāng)今社會(huì)的一大危機(jī)。當(dāng)然形成這種狀態(tài)與局面有其歷史的、文化的、經(jīng)濟(jì)的、政治的甚至宗教信仰的各種錯(cuò)綜復(fù)雜的因素。人類在奮力改造自然、改造世界而且取得巨大成就的歷史進(jìn)程中卻不會(huì)或不愿改造人類自身，這不能不說(shuō)是人類社會(huì)的一大悲劇。
早在上一世紀(jì)，資產(chǎn)階級(jí)學(xué)者就已提出控制人口增長(zhǎng)的理論；本世紀(jì)中葉，這一問(wèn)題開(kāi)始引起世界各國(guó)的注意。而我國(guó)，直到八十年代，方列入國(guó)家的議事日程和引起人們的普遍關(guān)注。控制人口、計(jì)劃生育被定為基本國(guó)策，優(yōu)生優(yōu)育也被提了出來(lái)。然而這一改造人類自身的重大系統(tǒng)工程，今天仍僅處于起步階段，立法尚處于空白。我國(guó)的生育法或計(jì)劃生育法遲遲出不了臺(tái)。1980年婚姻法在第12條寫了:“夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)”。僅此一句、15個(gè)字，已是立法上的重大突破了。從當(dāng)今社會(huì)發(fā)展對(duì)生育規(guī)范的需求來(lái)看，從婚姻家庭法結(jié)構(gòu)的完整性來(lái)看，這15個(gè)字遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。為此建議增寫“生育”一章。這一章內(nèi)容與今后出臺(tái)的生育法的關(guān)系就像現(xiàn)行婚姻法關(guān)于收養(yǎng)與繼承的條款與收養(yǎng)法、繼承法的關(guān)系一樣。其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括:
------“實(shí)行計(jì)劃生育，提高人口素質(zhì)。各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)設(shè)立人口管理機(jī)構(gòu)，制定本地區(qū)人口發(fā)展規(guī)劃，使人口發(fā)展同經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展相適應(yīng)”。
增設(shè)此條之目的是確立計(jì)劃生育的基本國(guó)策，明確行政管理的職能和責(zé)任。
------“夫妻雙方均有實(shí)行計(jì)劃生育的權(quán)利與義務(wù)。公民實(shí)行計(jì)劃生育的合法權(quán)益受法律保護(hù)”。
此條前一句（款）現(xiàn)行婚姻法已有，但只寫是“義務(wù)”，應(yīng)修改為“權(quán)利與義務(wù)”；同時(shí)增設(shè)第二句（款），目的在于保護(hù)公民行使這一權(quán)利。因具體實(shí)施中將涉及節(jié)育工作的組織和保障、節(jié)育的待遇、法律責(zé)任等。
------“一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子，嚴(yán)禁計(jì)劃外生育”。
鼓勵(lì)晚育、優(yōu)生、一對(duì)夫妻只生育一個(gè)孩子，是計(jì)劃生育的核心，是根本原則，而且在這一原則面前應(yīng)當(dāng)人人平等。即不應(yīng)受地區(qū)、城鄉(xiāng)、民族、宗教、地位、身份、職業(yè)等不同條件的限制，人人必須遵守。各地方現(xiàn)行的一些準(zhǔn)生第二胎甚至第三胎的特殊規(guī)定或叫優(yōu)惠政策都應(yīng)予以取消。因?yàn)檫@類特殊許可表面公平、合理而實(shí)質(zhì)不公平、不合理，甚至是反科學(xué)、反進(jìn)步的。比如: 再婚夫妻可以再生，導(dǎo)致制造家庭破裂和社會(huì)不安定；農(nóng)村人口可以多生導(dǎo)致人口素質(zhì)朝落后的方向、人口結(jié)構(gòu)朝不合理的方向發(fā)展；特殊身份或特殊工種的人第一個(gè)孩子是女孩的可以再生，是制造新的國(guó)民的不平等待遇和縱容重男輕女錯(cuò)誤思想的蔓延。當(dāng)然，經(jīng)過(guò)科學(xué)鑒定，第一個(gè)孩子系非遺傳性殘疾不能成長(zhǎng)為正常勞動(dòng)力的情況下可以再生是例外，但必須從嚴(yán)控制。
------“有下列情形之一的，禁止生育;已懷孕的，應(yīng)中止妊娠:
(1) 己經(jīng)近親結(jié)婚的;
(2) 夫妻雙方或一方患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的;
(3) 夫妻雙方或一方患有嚴(yán)重遺傳性疾病的;
(4) 夫妻雙方或一方是癡、呆、傻的”。
為保證優(yōu)生，必須有禁止生育的規(guī)范。這一點(diǎn)在甘肅、海南等省的地方性法規(guī)中已有很好的先例。當(dāng)然實(shí)施中必須做好法律解釋工作和加強(qiáng)法律監(jiān)督。如哪些是不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，哪些是嚴(yán)重遺傳性疾病，如何鑒定是癡、呆、傻等，都應(yīng)當(dāng)有具體的立法解釋或司法解釋。
------“有生育能力的夫妻，應(yīng)當(dāng)因人制宜采取節(jié)育措施。各級(jí)人民政府負(fù)責(zé)本地區(qū)節(jié)育工作的規(guī)劃、組織、管理和保障”。
增設(shè)此條是為使計(jì)劃生育工作獲得預(yù)防性保障。
三．建議增設(shè) “親屬”一章
現(xiàn)行婚姻法中使用了“直系血親”、“旁系血親”及“三代以內(nèi)”等親系與親等的概念，但沒(méi)有關(guān)于“親屬”的規(guī)范，使人不易明白。1986年頒布的《民法通則》中，不少地方也使用了“親屬”、“近親屬”的概念。但什么是親屬、近親屬，民法亦未界定，因?yàn)檫@不是民法規(guī)范的內(nèi)容而應(yīng)是婚姻家庭法規(guī)范的內(nèi)容。作為婚姻家庭法，從結(jié)構(gòu)的完整性考慮，亦應(yīng)有“親屬”方面的規(guī)范。
“親屬”一章的內(nèi)容，，應(yīng)包括親屬、血親、姻親、親系、親等的界定，親系的劃分和親等的計(jì)算，親屬關(guān)系的發(fā)生、終止及法律效力(指應(yīng)增寫婚姻法規(guī)范之外的效力，如代理權(quán)、訴權(quán)、探視權(quán)、國(guó)籍權(quán)等)。當(dāng)然應(yīng)簡(jiǎn)明扼要。具體條款內(nèi)容容另文探討。
四．建議使用 “監(jiān)護(hù)”這一法律術(shù)語(yǔ)
1986年頒布的《民法通則》對(duì)“監(jiān)護(hù)”正式作了法律規(guī)范。監(jiān)護(hù)是指對(duì)未成年人和精神病患者的人身、財(cái)產(chǎn)以及其他一切合法權(quán)益的監(jiān)督和保護(hù)。然而在1980年婚姻法中應(yīng)該使用這一概念的地方，卻用了“撫養(yǎng)”、“撫養(yǎng)教育”等詞語(yǔ)代替，很不準(zhǔn)確，易使人產(chǎn)生歧義。特別是第29條的“離婚后，子女無(wú)論由父方或母方撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女”一句，與“父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)”、“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除”的規(guī)定以及與第30條第1款的規(guī)定（“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決�！保┰谡Z(yǔ)意上和邏輯上直接發(fā)生沖突。
為此，建議在婚姻法修改時(shí)，引入和使用“監(jiān)護(hù)”及“監(jiān)護(hù)權(quán)”的概念。具體說(shuō)，第17條中的“管教和保護(hù)”、第21條中的“撫養(yǎng)教育”均應(yīng)換成“監(jiān)護(hù)”。第30條第1款中的 “離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部”應(yīng)改為“離婚后，喪失監(jiān)護(hù)權(quán)的父或母對(duì)子女應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫養(yǎng)費(fèi)的一部或全部”。
針對(duì) “監(jiān)護(hù)權(quán)”的確認(rèn)，應(yīng)相應(yīng)對(duì)“探視權(quán)”作出規(guī)定。建議在第29條內(nèi)增加第4款，內(nèi)容為“離婚后，喪失監(jiān)護(hù)權(quán)的父或母對(duì)子女有探視的權(quán)利”。
五．立法技術(shù)上的幾點(diǎn)具體建議
(一) 關(guān)于繼承權(quán)的規(guī)定，第18條很不完善。原只有兩款，建議再增加五款。第3款為：“被繼承人的孫子女、外孫子女在自己的父母于繼承開(kāi)始前死亡時(shí)，有代位繼承的權(quán)利”；第4款為：“被繼承人如果沒(méi)有配偶、子女和父母的，其祖父母、外祖父母和兄弟姐妹可以繼承其遺產(chǎn)”；第5款為 ：“遺囑繼承受法律保護(hù)，但不得違反法律和取消未成年的、無(wú)勞動(dòng)能力或生活確有困難的法定繼承人的繼承權(quán)”；第6款為：“無(wú)法定繼承人又無(wú)遺囑的，遺產(chǎn)收歸國(guó)有或集體所有”；第7款為：“接受繼承的人應(yīng)當(dāng)以其所繼承的遺產(chǎn)為限承擔(dān)被繼承人所負(fù)的債務(wù)”。
(二）關(guān)于非婚生子女的父母應(yīng)負(fù)撫養(yǎng)責(zé)任的規(guī)定，第19條第2款不夠完善。該款只規(guī)定了生父的責(zé)任，未提及生母，可能是出于非婚生子女大多由其生母監(jiān)護(hù)的考慮。其實(shí)現(xiàn)實(shí)生活中未必都如此。生母遺棄非婚生子女的現(xiàn)象不能排除。因此,第2款建議改為:“非婚生子女的生父母應(yīng)承擔(dān)父母撫養(yǎng)子女的義務(wù)。生父母不履行監(jiān)護(hù)責(zé)任的一方，應(yīng)負(fù)擔(dān)子女必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，直至子女成年或能獨(dú)立生活為止”。并建議增設(shè)第3款，內(nèi)容為:“非監(jiān)護(hù)人一方不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，監(jiān)護(hù)人一方、未成年或不能獨(dú)立生活的子女有要求生父或生母給付撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利”。
(三) 關(guān)于禁止結(jié)婚的情形，內(nèi)容不夠完善，分項(xiàng)不夠合理，建議第6條改為：
“有下列情形之一的，禁止結(jié)婚:
(1）直系血親；
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