[ 肖文 ]——(2010-5-8) / 已閱11312次
民事案件庭前調(diào)解初探
肖文
訴訟調(diào)解是我國人民司法工作的優(yōu)良傳統(tǒng)，也是長期以來民事審判工作的成功經(jīng)驗(yàn)。以調(diào)解方式解決民事糾紛案件，有利于減少上訴和申訴案件的發(fā)生，特別是做好庭前調(diào)解工作可以緩解人民法院的審判壓力，有利于當(dāng)事人自覺履行法律文書確定的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)社會的公平正義，取得較好的法律效果和社會效果。筆者結(jié)合審判實(shí)踐，就如何靈活運(yùn)用調(diào)解技巧做好庭前調(diào)解工作，淺談已見。要成功地進(jìn)行庭前調(diào)解，光靠枯燥地講解法律條文是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還要講究調(diào)解藝術(shù)，善于綜合運(yùn)用心……
一、保持中立姿態(tài)，以“五心”來指導(dǎo)調(diào)解工作。
在調(diào)解過程中，應(yīng)注意擺正位置，保持中立姿態(tài)，充分尊重雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，對他們的訴訟主張和理由給予同等到的關(guān)注。在積極引導(dǎo)當(dāng)事人充分舉證、質(zhì)證、查找事實(shí)、明確責(zé)任的基礎(chǔ)上，將自愿同意調(diào)解的意見表達(dá)在法庭上，將自愿解決糾紛的協(xié)議達(dá)成在法庭上，為當(dāng)事人在實(shí)體和程序上按自已的意志處分權(quán)利提供充分條件，使當(dāng)事人的意思表達(dá)更為真實(shí)準(zhǔn)確，防止違法調(diào)解和強(qiáng)行調(diào)解的發(fā)生，保證了調(diào)解工作的合法性和規(guī)范性。
在調(diào)解過程中，調(diào)解人員應(yīng)具備“五心”，即愛心、耐心、信心、誠心和公心。愛心就是愛崗敬業(yè)，心裝當(dāng)事人，有為保一方平安，無私奉獻(xiàn)的精神，就要有為當(dāng)事人排憂解難、有一案未結(jié)就吃不下飯睡不著覺的為民意識。耐心就是要養(yǎng)成“聽得進(jìn)、忍得住、拖得起”的好性子。在聽的過程中勸說，在忍中明理，在拖（在當(dāng)事人情緒激昂時，最好的辦法就是冷處理）的過程中化解矛盾。信心就是要有自信心，以頑強(qiáng)的毅力，克服困難，知難而上，利用各種有利條件，采取有效措施做好調(diào)解工作。誠心就是要以優(yōu)質(zhì)高效的服務(wù)，真心實(shí)意在為當(dāng)事人排憂解難，用真誠和熱情設(shè)身處地為當(dāng)事人著想，以實(shí)際行動贏得人民群眾和當(dāng)事人的支持和信賴。公心是貫穿在調(diào)解工作中的公平，公開，公正的原則。它要求法官在調(diào)解過程中應(yīng)堅(jiān)持當(dāng)事人法律地位，權(quán)益，人格一律平等，排除親疏，好惡，內(nèi)外的因素，堅(jiān)持以理服人。
二、細(xì)心調(diào)查，找準(zhǔn)原因，堅(jiān)持疏導(dǎo)，消除誤解。
深入調(diào)查是調(diào)解成功的前提，沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán)。調(diào)解工作也是一樣，不能單聽一方訴說，只有深入調(diào)查，掌握翔實(shí)的第一手材料后，才能在調(diào)解時有理有據(jù)，避免說話授人以柄，處于被動局面。如朱某某與鄭某某贍養(yǎng)糾紛一案，我們在受理該案之后，向當(dāng)?shù)厝嗣裾{(diào)解委員會調(diào)查了解得知，自2000年以來，鄭某某先后毆打其老母親朱某某共四次，而且對打罵的時間，經(jīng)過掌握得一清二楚。在調(diào)解本案時，一一講來，使被告暗自心驚。如果不是經(jīng)過細(xì)心的調(diào)查，調(diào)解時就不可能說得那么準(zhǔn)，講得那么清。在事實(shí)面前，鄭某某不得不低頭認(rèn)錯，并當(dāng)庭表示愿意贍養(yǎng)老母親。
三、區(qū)分不同個性的心理，制定相應(yīng)調(diào)解策略。
不同案件的當(dāng)事人，因文化素質(zhì)和認(rèn)知程度不一樣，往往對問題有著不同的觀點(diǎn)和見解。對此，在調(diào)解過程中，我們應(yīng)學(xué)會掌握當(dāng)事人心理活動的本領(lǐng)，根據(jù)案件的性質(zhì)，難易程度和當(dāng)事人的文化素養(yǎng)，脾氣性格等確定調(diào)解方案，制定調(diào)解策略。如對脾氣暴躁，容易沖動的案件當(dāng)事人，就用溫和態(tài)度平息當(dāng)事人心中的怒火，又如在郭某某與盧某某離婚一案中，雙方均爭著要撫養(yǎng)一個五歲男孩，男方已結(jié)扎，女方非常疼愛小孩并聲稱若敗訴將把官司打到最高院。按照有關(guān)法律規(guī)定，完全可把小孩判給男方，但我們沒有強(qiáng)硬下判，而是緊緊抓在女方非常疼愛小孩這一心理活動特點(diǎn)，對女方這一優(yōu)點(diǎn)及時予以表揚(yáng)鼓勵，調(diào)動了當(dāng)事人的積極性，激活了好的好情緒，最后女方也考慮到了男方的實(shí)際難處，使案件得以調(diào)解成功。
四、抓住主要矛盾，找準(zhǔn)關(guān)鍵環(huán)節(jié)，借力促調(diào)解。
在各種類型的民間糾紛中，群體性糾紛因其矛盾大，涉及的人數(shù)多，已成為嚴(yán)重影響社會安定的因素之一。群體性糾紛通常是以一個問題引發(fā)，多個矛盾參雜的綜合反映。因此，對于這種糾紛應(yīng)進(jìn)行綜合分析，從多個矛盾中找出主要矛盾，找準(zhǔn)關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在調(diào)解過程中，確定對案情有重大影響的關(guān)鍵人物，借其力，促成案件的調(diào)解，以解決紛爭。如某某村賴姓和盧姓兩大家族，因山林糾紛引起爭議，案件起訴到法院后，雙方還多次發(fā)生群體性械斗事件，我們調(diào)解了半天，雙方還是互不相讓。這時，我們想到了本村一位七十多歲的老書記，六十年代山林“四固定”時正是他擔(dān)任支書，情況他最清楚，況且?guī)讉�帶頭鬧事的也都是他的后輩，請他出來做工作最有威信，何不借他的力量？經(jīng)過一番努力，老書記終于被請出來，叫了兩姓的幾個代表到村會議室，將他們勸服，就這樣，一場可能引發(fā)宗族械斗的糾紛得以調(diào)解解決。
五、依法、公平、公正是調(diào)解成功的保證。
古人曾說“民不畏我嚴(yán)而畏我廉，民不服我能而服我公”。民事調(diào)解工作也是如此，只有做到以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，正確運(yùn)用法律；做到公平公正，才能保證調(diào)解結(jié)果的合法性，權(quán)威性和約束力。雙方當(dāng)事人覺得合情合理，公平公正，才會自覺履行協(xié)議。如：2002年10月29日，一位衣衫襤褸的貴州籍仡佬族民工鄭某某到漳平法院訴稱，自今年8月份起，鄭一直為新橋本地老板黃某某加工木屑，黃至今拖欠鄭勞動報酬一千多元，鄭因女兒患病住院急需用款，多次向黃催要勞動報酬，但黃以各種理由予以搪塞，不肯支付該款。我院受理該案后，并未認(rèn)為鄭是外地民工而予以區(qū)別對待，而是立即組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，最終雙方達(dá)成和解協(xié)議，黃及時地履行了該協(xié)議。這位外地少數(shù)民族民工依法要回了自已的勞動報酬，女兒的生命健康亦得到了保障。
六、充分發(fā)揮代理人的作用。
在庭前調(diào)解工作中，審判人員既要做好當(dāng)事人的思想工作，又要注意發(fā)揮代理人的作用。因?yàn)楫?dāng)事人往往由于不熟悉法律或中顧考慮自己一方利益而堅(jiān)持自己的主張。尤其是負(fù)有過錯一方當(dāng)事人往往一時難以從容認(rèn)錯，或總對承辦法官必存介蒂，給調(diào)解工作帶來一定的難度。因此，在庭前調(diào)解時，我們要充分挖掘代理人的角色作用，盡量與當(dāng)事人的代理人多溝通，由代理人對當(dāng)事人做思想疏導(dǎo)工作。也給負(fù)有責(zé)任的當(dāng)事人以必要的臺階下，因?yàn)樗麄冎g的委托關(guān)系是基于信任產(chǎn)生的，當(dāng)事人對各自的代理人都有較強(qiáng)的信任感和依賴性，代理人的意見當(dāng)事人比較容易接受，我們可利用代理人為當(dāng)事人解釋相關(guān)法律、政策規(guī)定，結(jié)合案件情況，闡明道理。以取得當(dāng)事人的正確認(rèn)識，從而促成案件得以順利調(diào)解成功。人民法院調(diào)解的適用
調(diào)解作為民事訴訟法中的基本原則之一，貫穿于民事訴訟的全過程，這一點(diǎn)，在理論上認(rèn)識基本上是一致的。但調(diào)解在民事訴訟法中是不是一個獨(dú)立的程序在理論上的認(rèn)識卻是不一致的。實(shí)踐部門的看法，一般都把調(diào)解做為一個獨(dú)立的程序或作為一個獨(dú)業(yè)的階段。理由是：原民事訴訟法（試行）在普通程序第十章、第四節(jié)，即開庭審理一節(jié)之前，專門規(guī)定了法院調(diào)解一節(jié)。在開庭審理一節(jié)、第一百一十一條又規(guī)定：法庭辯論終結(jié)，可以再行調(diào)解。故認(rèn)為“調(diào)解是開庭審理前的一個階段，可做為一個獨(dú)立的程序來進(jìn)行。另外，民事訴訟法（試行）之前，人民法院審理民事案件，是以調(diào)解為主、很少有判決的案件，故在傳統(tǒng)觀念上，已習(xí)慣于把調(diào)解糾紛看作為一種審判程序。
筆者認(rèn)為，調(diào)解不能作為獨(dú)立于審判程序之外的又一個程序：（1）從原民事訴訟法（試行）中有關(guān)法院調(diào)解全部條文內(nèi)容來看，調(diào)解一方面是指人民法院為促成當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議而做的調(diào)解工作；一方面是指在人民法院調(diào)解下，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，結(jié)束訴訟的一種結(jié)案方式。（2）從民訴法（試行）第十章的結(jié)構(gòu)來看，第一節(jié)，起訴和受理；第二節(jié)，審理前的準(zhǔn)備工作；第三節(jié)，訴訟保全和先行給付；第四節(jié)，調(diào)解；第五節(jié)，開庭審理；第六節(jié)，訴訟中止和終結(jié)，第七節(jié)，判決和裁定。其中第一節(jié)、第二節(jié)、第五節(jié)、第七節(jié)在普通程序任何一個案件的審理過程中，都是必經(jīng)的程序，而且一個階段緊接著一個階段，按先后秩序進(jìn)行。而第三節(jié)、第四節(jié)和第六節(jié)卻不是任何一個案件審理過程中都必須進(jìn)行的。只有當(dāng)需要時才可進(jìn)行。因此，第四節(jié)中規(guī)定的調(diào)解，同第三節(jié)、第六節(jié)一樣，不是與第一節(jié)、第二、第五節(jié)和第七節(jié)一樣，按先后秩序進(jìn)行的，而是在訴訟的任何階段，有必要時，才可進(jìn)行。（3）民事訴訟法在總結(jié)了民訴法試行立法經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，將法院調(diào)解作為總則的內(nèi)容來規(guī)定，而不再將調(diào)解放在程序篇中規(guī)定。這就更說明、調(diào)解不是一個獨(dú)立進(jìn)行的程序。它作為審結(jié)案件的一種方式，只能在具體的審判程序中適用，而且，應(yīng)按各程序的要求進(jìn)行。
1、調(diào)解在不同程序中的適用。作為民事訴訟的基本原則之一，調(diào)解是人民法院審理民事案件、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的一種方式。它貫穿于民事訴訟的整個過程，按照我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，調(diào)解適用于審判的各個程序。
在一審程序中，除特別程序外，調(diào)解既可適用于簡易程序，又可適用于普通程序。簡易程序中，對簡單的民事案件，在查明事實(shí)基礎(chǔ)上，分清是非責(zé)任，由審判員一人主持調(diào)解。普通程序中，對可以調(diào)解的案件，由合議庭主持調(diào)解，一般按以下步驟進(jìn)行：由當(dāng)事人申請或由審判人員依職權(quán)進(jìn)行，當(dāng)事人申請后，人民法院就可開始調(diào)解；審判人員依職權(quán)進(jìn)行調(diào)解時，要根據(jù)當(dāng)事人自愿而開始。當(dāng)事人不愿調(diào)解的，審判人員就應(yīng)依法進(jìn)行判決。
在審判人員主持下，雙方當(dāng)事人經(jīng)充分協(xié)商、達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，人民法院應(yīng)對他們達(dá)成的協(xié)議進(jìn)行審查，凡符合法律政策的，應(yīng)予批準(zhǔn)。如果協(xié)議內(nèi)容違法應(yīng)告知當(dāng)事人重新協(xié)商。協(xié)商不成的，人民法院應(yīng)及時依法判決。
我國民訴法規(guī)定：第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，并加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷。二審調(diào)解，必須由合議庭主持，并不受一審判決的限制。
人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，原來是第一審的，按照第一審程序?qū)徟�；所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；原來是第二審的，或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序?qū)徟校鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。我國民訴法對一、二審程序都有調(diào)解的規(guī)定，因此，再審案件仍然適用調(diào)解。
2、調(diào)解在不同案件中的適用問題。調(diào)解作為人民法院審理民事案件和經(jīng)濟(jì)糾紛案件的一種方式，一般來講，適用于各類民事案件和經(jīng)濟(jì)糾紛案件。但就少數(shù)案件可否適用調(diào)解或某些案件如何適用調(diào)解間題需要做一些分析。
（1）在《合同法》實(shí)施以前，關(guān)于無效經(jīng)濟(jì)合同糾紛應(yīng)否適用調(diào)解，不能一概而論，而應(yīng)視具體情況具體對待。對此，最高人民法院在1984年
9月，在貫徹執(zhí)行《經(jīng)濟(jì)合同法》若干問題的意見中談到了對無效合同的確認(rèn)和處理方式。該《意見》指出：對無效經(jīng)濟(jì)合同的確認(rèn)和處理可以用以下幾種方式：對無效合同可以先用裁定書確認(rèn)，然后對當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)糾紛進(jìn)行調(diào)解解決。但是對于利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行違法，犯罪活動因而需要給予經(jīng)濟(jì)制裁以至追究刑事責(zé)任的，則不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解。對涉及追繳、罰款的無效合同則必須用判決書確認(rèn)和處理。對不涉及追繳、罰款的無效合同，也可以用調(diào)解書確認(rèn)和處理。在調(diào)解書的認(rèn)定是非責(zé)任部分寫明合同無效，然后再寫處理財(cái)產(chǎn)糾紛所達(dá)成的協(xié)議。
（2）調(diào)解在離婚案件中如何適用問題。我國婚姻法第三十二條第二款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破列、調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”調(diào)解在離婚案件中不應(yīng)作為一必經(jīng)程序。一件離婚案件是否應(yīng)進(jìn)行調(diào)解，也應(yīng)同其他民事案件一樣，視其具體情況而定，能夠調(diào)解的則進(jìn)行調(diào)解，不能調(diào)解的或不必要進(jìn)行調(diào)解的，就應(yīng)依法定程序?qū)徟�。人民法院審理宣告婚姻無效案件如何適用調(diào)解問題。最高人民法院2001年12月25日公告公布法釋[2001]30號，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋：（一）第九條規(guī)定“人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決，有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。涉及財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，可以調(diào)解，調(diào)解達(dá)成協(xié)議的另行制作調(diào)解書。對財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的判決不服的，當(dāng)事人可以上訴。”
七、結(jié)論
《中華人民共和國民事訴訟法》是我國民事訴訟實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)總結(jié)，在保留了試行民事訴訟法中切實(shí)可行的基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國客觀實(shí)際的需要和發(fā)展，對民事訴訟法試行，調(diào)解制度進(jìn)行修改。從體系上看，試行的民事訴訟法將調(diào)解作為一節(jié)，規(guī)定在第一審普通程序，新民事訴訟法將調(diào)解作為一章，規(guī)定在第一篇總則中，從實(shí)質(zhì)上看，試行的民事訴訟法規(guī)定：人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)著重調(diào)解，調(diào)解無效的，應(yīng)當(dāng)及時判決。新的民事訴訟法規(guī)定：人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。試行民事訴訟法強(qiáng)調(diào)的是“著重調(diào)解”，而新的民事訴訟法強(qiáng)調(diào)的則是“根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解”，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，民事實(shí)體法的增加和變更，人民法院調(diào)解是符合客觀實(shí)際發(fā)展需要的，會對保障人民法院正確解決民事糾紛，保護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利，民事權(quán)益發(fā)揮重要作用。
