[ 鄒振東 ]——(2002-8-2) / 已閱17127次
國外交友網(wǎng)站落戶中國的法律障礙
鄒振東 / 北京大成律師事務(wù)所
網(wǎng)上交友看好中國
常常使用hotmail的人可能已經(jīng)留意到，他最頻繁的旗幟廣告就是交友服務(wù)， Udate等幾個(gè)交友類網(wǎng)站輪番轟炸hotmail用戶。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在英國有三十多個(gè)活躍的專業(yè)交友網(wǎng)站，而且還在不斷增加。最大網(wǎng)站宣稱有一百萬付費(fèi)會(huì)員。其實(shí)交友服務(wù)這個(gè)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)熱點(diǎn)已經(jīng)熱到了中國�！澳虢Y(jié)識(shí)心目中的白馬王子嗎？您想結(jié)識(shí)風(fēng)情萬種的熱辣少婦嗎？如果你的社交圈子很小，怎么辦？亞洲交友中心（宜改為“某某交友中心”？）一定能幫助您�！薄凹尤肽衬辰挥阎行�，結(jié)識(shí)大量異性朋友！”這是國內(nèi)某著名門戶網(wǎng)站上常常出現(xiàn)的超鏈接廣告，還附有若干魅力男女的照片�？磥恚挥逊⻊�(wù)已經(jīng)成為為實(shí)現(xiàn)盈利網(wǎng)站而拼搏的“網(wǎng)戰(zhàn)們”新一輪圈地運(yùn)動(dòng)的重要目標(biāo)。
這些網(wǎng)站的商業(yè)模式大概是靠廣告吸引注意力，從而吸收大量“免費(fèi)會(huì)員”，建立大規(guī)模個(gè)人檔案庫，并通過數(shù)據(jù)庫管理的自動(dòng)匹配功能向用戶推薦交友對(duì)象。網(wǎng)站的收入主要來自介紹費(fèi)和網(wǎng)上交流服務(wù)費(fèi)及網(wǎng)上廣告。這類網(wǎng)站在國外發(fā)展非常迅猛。國內(nèi)外商界先鋒開始瞄準(zhǔn)中國的這塊市場(chǎng)，試圖讓這種商業(yè)模式落戶中國。于是我們看到了以上中文的交友服務(wù)廣告。中國的電子商務(wù)環(huán)境畢竟不同于其他國家。即使這種探索在財(cái)務(wù)上可行，法律上行得通嗎？本文將結(jié)合這類網(wǎng)站不同的落地模式，分析他們?cè)诜缮峡赡苊媾R的障礙與險(xiǎn)境。
完全落地障礙重重
交友網(wǎng)站服務(wù)完全的落地模式就是外國公司或本地公司，利用中國本地注冊(cè)的公司/非企業(yè)法人，注冊(cè)一個(gè).cn的網(wǎng)站，開設(shè)以中文為主的網(wǎng)頁界面，面向中國內(nèi)地及國外消費(fèi)者提供網(wǎng)上收費(fèi)交友服務(wù)。這個(gè)落地模式首先需要解決的是如何在中國法律框架下定位交友服務(wù)的問題。換言之，交友服務(wù)是不是婚姻介紹？這個(gè)問題似乎很學(xué)術(shù)，很形而上，但實(shí)質(zhì)上他關(guān)系到提供這種服務(wù)是否需要事先審批，取得政府的特別許可，甚至關(guān)系到服務(wù)是否會(huì)被禁止的問題。
根據(jù)目前的民政法規(guī)，婚姻介紹服務(wù)只能通過民政部門批準(zhǔn)登記的非企業(yè)法人進(jìn)行。這里排除了企業(yè)類法人進(jìn)入這個(gè)領(lǐng)域的可能性。當(dāng)然富有創(chuàng)造力的企業(yè)家可能考慮用與已注冊(cè)的本地婚介機(jī)構(gòu)合作或由本地人新設(shè)等辦法去規(guī)避有關(guān)限制。事實(shí)上這也正是某交友網(wǎng)站（中國愛線）的操作模式。 考察這種模式的可行性需要回答三個(gè)問題：外國人可否投資中國的婚介機(jī)構(gòu)？現(xiàn)有婚介機(jī)構(gòu)可否提供網(wǎng)上婚介服務(wù)？可否提供涉外婚介服務(wù)？
對(duì)第一個(gè)問題的回答是“否”，在中國婚介從來沒有被當(dāng)成產(chǎn)業(yè)去管理，而是用非贏利社團(tuán)他法人的模式通過民政部門在管理。目前沒有法律允許外國人可以在中國成立此類社團(tuán)法人，即使是中國加入WTO的法律文件中也找不到我國政府的相關(guān)承諾。
在第二個(gè)問題上政府還沒有通過訂立或修改行政法規(guī)表明立場(chǎng)。但根據(jù)民法和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)的基本原則，一個(gè)在“網(wǎng)下”合法的行為，在網(wǎng)上原則上也是合法的，只是個(gè)別情況需要取得事先許可。就婚姻介紹而言，目前法規(guī)對(duì)其服務(wù)的特別規(guī)定決定了其服務(wù)無法完全通過網(wǎng)上完成。例如，法律規(guī)定，婚介機(jī)構(gòu)有義務(wù)查證申請(qǐng)人所有文件的真實(shí)性。也就是說不能網(wǎng)上婚介服務(wù)協(xié)議中“申請(qǐng)人保證所提供信息屬實(shí)”等類似保證條款的效力有限，并且不能因此免除婚介服務(wù)提供者的查證義務(wù)。
第三個(gè)問題是一個(gè)雷區(qū)。 網(wǎng)上交友服務(wù)的優(yōu)勢(shì)就是無邊疆，可能和。 我國從改革開放以后才開始全面關(guān)注涉外婚姻問題，并最早在1983年有了一個(gè)全國性法規(guī)去規(guī)范相關(guān)問題， 即《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項(xiàng)規(guī)定》。隨后的形勢(shì)發(fā)展暴露出了大量問題， 包括以婚介為名誘拐中國大陸女青年到國外從事不正當(dāng)?shù)男袠I(yè)。國務(wù)院在１９９４年１２月６日緊急發(fā)布了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)涉外婚姻介紹管理的通知》（國辦發(fā)〔１９９４〕１０４號(hào)），要求規(guī)范涉外婚介。 1994年12月28日上海市人民政府發(fā)布了《上海市涉外婚姻管理暫行辦法》。該辦法第三條明文規(guī)定“禁止任何單位從事或者變相從事涉外婚姻介紹活動(dòng)。 禁止任何個(gè)人采取欺騙手段或者以營利為目的從事或者變相從事涉外婚姻介紹活動(dòng)。 禁止任何單位和個(gè)人從事涉外買賣婚姻和其他違法的涉外婚姻活動(dòng)�！� 但該法規(guī)對(duì)涉外婚姻咨詢留了一個(gè)通路。
看來無論內(nèi)資外資無論采取何種模式，要想在中國合法開展交友業(yè)務(wù)就最好讓自己的服務(wù)和婚介劃清界限。怎樣定位才能與婚介區(qū)別開呢？中國現(xiàn)有法律沒有給出婚介服務(wù)的明確界定。這種缺乏對(duì)關(guān)鍵范疇明確界定的做法可能也是我國法律的一大特點(diǎn)。但法律中“變相從事”這幾個(gè)字可以被解釋得很寬泛。 本文認(rèn)為婚介的本質(zhì)特征是開展以婚姻為目的的交友活動(dòng)。因此現(xiàn)有交友網(wǎng)站那種大肆宣傳浪漫婚姻成功率的做法值得商榷。不是以注冊(cè)婚介機(jī)構(gòu)為依托的的網(wǎng)上交友服務(wù)，應(yīng)該通過必要措施確保自己的服務(wù)（包括對(duì)服務(wù)的宣傳）不被定位成婚介。在這個(gè)問題上民政部的意見很模糊。他們目前關(guān)注著交友網(wǎng)站的發(fā)展，并要求企業(yè)自律。
從以上的分析可以看出，適當(dāng)操作中資網(wǎng)站開展國內(nèi)網(wǎng)上交友服務(wù)有很大可行性，但涉外網(wǎng)上交友服務(wù)完全落地中國幾乎不可能。
有限落地值得探索
既然完全落地不可能，外國網(wǎng)上交友服務(wù)提供商是否有第二通道可以進(jìn)入中國市場(chǎng)呢？目前的探索主要是把網(wǎng)站設(shè)在國外，但提供面向中國大陸等地區(qū)中文界面的網(wǎng)上交友/婚介服務(wù)。典型的是亞洲交友中心和旅英學(xué)聯(lián)提供的交友服務(wù)。他們通過網(wǎng)上廣告等手段吸引國內(nèi)客戶。
這種模式需要關(guān)注的問題有：中國有關(guān)部門會(huì)否屏蔽這類網(wǎng)站？中國客戶可否跨境消費(fèi)這種服務(wù)？如果可以，則如何解決交易中的外匯管制問題？ 他們可否在中國傳統(tǒng)媒體及新媒體上做廣告？等。
網(wǎng)站在中國被屏蔽的可能性問題，是外國網(wǎng)站咨詢中國律師比較多的問題， 雖然在中國律師看來這一般不會(huì)成為問題，或普通商業(yè)型網(wǎng)站一般不必為此擔(dān)心。國務(wù)院2000年9月頒布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第15條、《電信條例》第57條和公安部1997年頒布的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第5條規(guī)定，網(wǎng)站服務(wù)只有觸犯“九條禁令”才有可能被屏蔽。除了個(gè)別情況下個(gè)別交友網(wǎng)站可能涉及黃色內(nèi)容外，其他交友服務(wù)和九條禁令拉不上關(guān)系。
中國公民購買海外的產(chǎn)品或服務(wù)，是跨境消費(fèi)。除了外匯管制和行政措施外，中國沒有嚴(yán)格限制。中國消費(fèi)者利用外匯存款（包括信用卡）對(duì)國外的支付也不會(huì)遇到困難。但對(duì)于和跨境消費(fèi)相對(duì)應(yīng)的跨境銷售，這種企業(yè)向中國客戶主動(dòng)推銷自己產(chǎn)品或服務(wù)的行為，中國法律有限制措施。在中國加入世貿(mào)組織服務(wù)貿(mào)易承諾減讓表里，中國沒有對(duì)網(wǎng)上交友相關(guān)服務(wù)做明確承諾。這意味著交友服務(wù)網(wǎng)站在中國做促銷廣告這種銷售活動(dòng)可能被認(rèn)為未經(jīng)批準(zhǔn)。但中國對(duì)外國公司的實(shí)際處罰很有限，最多是要求網(wǎng)站的中國廣告代理商（包括有廣告經(jīng)營權(quán)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商）停止刊登、播放或網(wǎng)上鏈接有關(guān)廣告。
立法走勢(shì)尚不明朗
綜上所述，網(wǎng)上交友服務(wù)落戶中國會(huì)面臨如網(wǎng)上競(jìng)買等其他服務(wù)曾經(jīng)經(jīng)歷的尷尬——沒有現(xiàn)成的法規(guī)可以全面指明一個(gè)合法操作模式，但已有若干禁忌，并在可以預(yù)見的將來，會(huì)面臨探索后的“規(guī)范化”過程。實(shí)際上，從民政部、公安部和國家工商局相關(guān)司局透露出的消息看，政府也在關(guān)注有關(guān)網(wǎng)上交友服務(wù)的走勢(shì)，并準(zhǔn)備在適當(dāng)時(shí)機(jī)“加以規(guī)范”。
