[ 閔濤 ]——(2009-12-3) / 已閱17007次
試論貪污罪主體
閔濤
【論文關(guān)鍵詞】貪污罪主體 國(guó)家工作人員 共同犯罪
【論文摘要】我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展進(jìn)程中，社會(huì)沖突的增加導(dǎo)致犯罪事件不斷增多，貪污犯罪危害尤其嚴(yán)重。貪污罪主體，應(yīng)包括國(guó)家工作人員及準(zhǔn)工作人員以及其他依法從事公務(wù)的人員，且不同身份主體共同犯罪定罪應(yīng)區(qū)別對(duì)待。
貪污罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。根據(jù)《刑法》第382條規(guī)定，貪污罪的主體包括兩大類:第一類是國(guó)家工作人員，包括在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員和以國(guó)家工作人員論的，也就是準(zhǔn)國(guó)家工作人員，具體包括：（1）在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；（2）國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員；（3）其他依照法律從事公務(wù)的人員。第二類是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。
一、國(guó)家工作人員的定義
根據(jù)《刑法》第93條規(guī)定：“國(guó)家工作人員，即國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”�？梢园褔�(guó)家工作人員分為兩類:一類是在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；另一類是準(zhǔn)國(guó)家工作人員。如何界定國(guó)家工作人員的身份，文章從以下幾方面談?wù)効捶ǎ?
�。ㄒ唬⿵氖鹿珓�(wù)活動(dòng)
從事公務(wù)活動(dòng)是國(guó)家工作人員的本質(zhì)屬性也是區(qū)分國(guó)家工作人員與國(guó)家作人員的基本標(biāo)準(zhǔn)�！皬氖鹿珓�(wù)”的定義，個(gè)人認(rèn)為從事公務(wù)首先是一種國(guó)家職能活動(dòng)，其次是依照法律規(guī)定，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)的活動(dòng)。而依筆者之見(jiàn)，從事公務(wù)首先是一種國(guó)家職能活動(dòng)，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)的活動(dòng)。它應(yīng)該與從事勞務(wù)相比較來(lái)說(shuō)，與從事公務(wù)主要有以下幾點(diǎn)區(qū)別:（1）公務(wù)活動(dòng)只存在于國(guó)家機(jī)關(guān)或國(guó)有單位等管轄或管理的范圍內(nèi)，而不存在于個(gè)體經(jīng)濟(jì)或者私人企業(yè)中；（2）從事公務(wù)活動(dòng)的行為人，都是以其具有一定的職務(wù)身份為條件，這種職務(wù)，是由法律規(guī)定所負(fù)有職責(zé)和所享有職權(quán)的一種法律身份；（3）公務(wù)活動(dòng)的內(nèi)容廣泛，即對(duì)各種公共事務(wù)的管理，涉及到各個(gè)領(lǐng)域，包括人事、經(jīng)濟(jì)、政治、行政、司法、軍事、體育、文化、教育等等；（4）公務(wù)活動(dòng)的范圍受到一定的限制，僅限于國(guó)家事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)性質(zhì)的活動(dòng)，而勞務(wù)活動(dòng)可以存在于任何性質(zhì)的活動(dòng)中；（5）從事公務(wù)活動(dòng)的目的是在于維護(hù)國(guó)家和社會(huì)公共利益，而勞務(wù)活動(dòng)是從事生產(chǎn)勞動(dòng)和服務(wù)勞動(dòng)活動(dòng)，目的在于營(yíng)利；（6）公務(wù)活動(dòng)的類型是從事事務(wù)管理，可以說(shuō)是智力上的，即腦力的，體現(xiàn)在對(duì)國(guó)家公務(wù)和公共事物的管理上，而勞務(wù)活動(dòng)是從事個(gè)體勞動(dòng)，可以說(shuō)是體力勞動(dòng)。
�。ǘ┦車�(guó)家機(jī)關(guān)，國(guó)有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委派與委托
國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務(wù)的人員與受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托的經(jīng)營(yíng)、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，其中委派與委托容易搞混。個(gè)人認(rèn)為，委派是一個(gè)單位（國(guó)有單位）任命到另一個(gè)單位（非國(guó)有單位）擔(dān)任一定的職務(wù)，它不是向本單位的任命，而是向外單位任命，被委派者擔(dān)任一定的職務(wù)，獲得一定的授權(quán)在職權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立從事公務(wù)，受委派者不一定要原來(lái)就具備國(guó)家工作人員，或者也可以是從社會(huì)上招聘的，這都沒(méi)有多大關(guān)系。至于受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，個(gè)人認(rèn)為，首先受委托的主體必須是國(guó)家機(jī)關(guān)，國(guó)有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，其次，經(jīng)營(yíng)、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)是從事公務(wù)的具體化，即可視為從事公務(wù)。委托是一個(gè)單位將一定的事務(wù)交給某人管理，被委托者需要以委托者的名義在委托的權(quán)限內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)，而且其活動(dòng)的結(jié)果山委托者承擔(dān)。
�。ㄈ┢渌婪◤氖鹿珓�(wù)的人員
其他依照法律從事公務(wù)的人員是指除上述機(jī)關(guān)單位之外的根據(jù)一定的法律、選舉或者任命而從事公務(wù)的人員。全國(guó)人大常委會(huì)立法解釋明確規(guī)定，村民委員會(huì)等村基層組織人員從事刑法第93條第2款規(guī)定的公務(wù)利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物，構(gòu)成犯罪的以貪污罪論處。對(duì)村民委員會(huì)等基層組織人員，不是協(xié)助政府從事公共管理工作，不是依照法律從事公務(wù)，不能以國(guó)家工作人員論。
對(duì)于這類人員的范圍沒(méi)有明確指明，在一定程度上會(huì)帶來(lái)一定的困難。有人認(rèn)為其他依照法律從事公務(wù)的人員應(yīng)該是除了國(guó)家工作人員當(dāng)中前面提過(guò)的兩種情況外的所有情況，如果真是這樣，那么無(wú)疑把國(guó)家工作人員的范圍擴(kuò)大化，這與立法本意不符。依個(gè)人之見(jiàn)，這類人員依照法律、法規(guī)的規(guī)定被選舉、被任命擔(dān)任一定的職務(wù)，從事某項(xiàng)公共事務(wù)的管理時(shí)，可以認(rèn)定國(guó)家工作人員。如果這類人員在非履行職務(wù)期間，不存在法律賦予的各項(xiàng)權(quán)利，不管理公共事務(wù)，故不能認(rèn)定為國(guó)家工作人員。
二、不同身份主體的共同貪污犯罪
（一）定罪問(wèn)題
非國(guó)家工作人員參與國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便，共同非法占有公共財(cái)物的行為，應(yīng)如何認(rèn)定其行為的犯罪性質(zhì)?對(duì)于上述問(wèn)題，個(gè)人認(rèn)為應(yīng)區(qū)別對(duì)待。特定的身份一般只有與特定的行為聯(lián)系起來(lái)才能稱之為特殊的主體，特殊的主體與其相稱的行為聯(lián)系在一起就可以認(rèn)定由特殊主體構(gòu)成的共同犯罪。如果有特定身份的行為雖然與其職務(wù)有聯(lián)系，但該種行為并非是某種罪構(gòu)成要件之行為，起的作用僅僅幫助犯罪，則不宜認(rèn)定由特殊主體構(gòu)成的共同犯罪。對(duì)于共同貪污犯罪要有共同故意和共同行為，這就要求特殊主體和一般主體都有犯罪的故意，且特殊主體和一般主體都利用了特殊主體職務(wù)上的便利，進(jìn)行了非法侵占國(guó)有財(cái)物。
�。ǘ┓菄�(guó)家工作人員可否成為共同貪污犯罪的實(shí)行犯
非國(guó)家工作人員可否成為貪污罪的共同實(shí)行犯，在實(shí)踐中有較大的分歧。一種觀點(diǎn)認(rèn)為:貪污罪犯罪只有國(guó)家工作人員才可構(gòu)成，非國(guó)家工作人員不可能實(shí)施國(guó)家工作人員的行為，因而不能構(gòu)成貪污犯罪的實(shí)行犯。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為:非國(guó)家工作人員可以成為共同貪污犯的實(shí)行犯。因?yàn)榉菄?guó)家工作人員與國(guó)家工作人員相勾結(jié)，利用國(guó)家工作人員職務(wù)的便利，采用侵吞、竊取或是騙取等手段非法占有公共財(cái)物，非國(guó)家工作人員往往起一定的、相當(dāng)分量的作用，不能說(shuō)非國(guó)家工作人員的這種直接侵吞、竊取或騙取等行為不屬于貪污罪的侵吞、竊取或騙取行為，而是幫助國(guó)家工作人員實(shí)行犯罪的行為。因此，個(gè)人贊成非國(guó)家工作人員也可以和國(guó)家工作人員一樣構(gòu)成貪污罪的共同實(shí)行犯。
個(gè)人認(rèn)為，立法機(jī)關(guān)應(yīng)將貪污罪的主體范圍縮小，在國(guó)家實(shí)行公務(wù)員制度后，將犯罪主體限定在公務(wù)員的范圍內(nèi)。結(jié)合司法實(shí)踐中出現(xiàn)的新情況新問(wèn)題，有關(guān)立法機(jī)關(guān)應(yīng)適時(shí)作出立法解釋，從而使貪污罪的適用更加科學(xué)、合理。
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