[ 葛長生 ]——(2009-11-30) / 已閱11559次
淺談犯罪預(yù)備與犯意表示
葛長生
在刑事審判實踐中，常常會遇到行為人的一個犯罪預(yù)備中的另一個犯意表示行為，導(dǎo)致在認(rèn)定犯罪預(yù)備的同時，正確地把犯意表示和犯罪預(yù)備區(qū)別開來，才能劃清罪與非罪的界限，直接關(guān)系到對犯罪嫌疑人正確定罪量刑，實現(xiàn)罪責(zé)相適應(yīng)，保障犯罪嫌疑人人權(quán)，確保司法的公正性和嚴(yán)肅性具有十分重要現(xiàn)實意義。
一、犯罪預(yù)備和犯意表示的不同點
（一）犯罪預(yù)備。根據(jù)刑法第二十二條第一款的規(guī)定，犯罪預(yù)備是指為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的行為。
1、犯罪構(gòu)成要件。要成立犯罪預(yù)備應(yīng)當(dāng)具有四個特征，即行為人主觀上是為了實行犯罪，有明顯的故意；客觀上實施了犯罪預(yù)備行為，為犯罪的實施創(chuàng)造便利條件；事實上未能著手實行犯罪，未能著手實行犯罪是因預(yù)備行為沒有完成，或預(yù)備行為雖已完成，但由于某種原因未能著手實施犯罪；未能著手實行犯罪是由于行為人意志以外的原因，如果行為人自動放棄預(yù)備行為或者自動不著手實行犯罪，則不成立犯罪預(yù)備，而成立犯罪中止。
2、依照刑法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。犯罪預(yù)備作為故意犯罪的初期形態(tài)，雖然還沒有著手實行犯罪，但是客觀上造成了對法益的現(xiàn)實威脅或者侵害的現(xiàn)實可能性，體現(xiàn)社會的危害性，這就是刑法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的理論基礎(chǔ)。
3、依照刑法可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。鑒于犯罪預(yù)備還沒有造成犯罪結(jié)果，對法益的侵害通常小于既遂犯，因此刑法規(guī)定對于預(yù)備犯可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
（二）犯意表示。犯意表示是指行為人通過一定的方式，將內(nèi)心的犯罪意圖表現(xiàn)于外部的行為。
1、基本特點。犯意表示是一種單純將犯罪意圖表現(xiàn)于外部的行為；它需要借助語言、文字或者具體的行為舉動等一定的方式能夠被他人所感知；它是一種犯罪意圖的單純流露，對以后可能實施的犯罪是否易于實行、便于完成尚不能起到制造條件的作用。
2、刑法沒有規(guī)定對犯意表示進(jìn)行處罰。是由于行為人單純流露犯意的的行為，不能為犯罪制造條件，對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系沒有構(gòu)成現(xiàn)實威脅，因此，刑法對行為人的犯意表示不能進(jìn)行調(diào)整，依照刑法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，是符合刑法立法宗旨。
二、犯罪預(yù)備和犯意表示的相同點
首先，犯罪預(yù)備和犯意表示都是一種行為，而且都流露和表現(xiàn)出“犯罪”的內(nèi)容。犯罪預(yù)備是一種為犯罪創(chuàng)造條件的行為，而犯意表示則是一種言詞行為。因此，盡管行為人的行為內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同，但它們都屬于相同的行為范疇。
其次，犯罪預(yù)備和犯意表示都是一種有意識的行為，都反映了行為人的犯罪意圖。
第三，犯罪預(yù)備和犯意表示都不能對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系造成直接的、現(xiàn)實的侵害或者破壞。因此，單純的犯意表示是不可能實現(xiàn)主觀上的犯罪意圖；而犯罪預(yù)備行為已使犯罪意圖的實現(xiàn)成為可能。
三、犯罪預(yù)備和犯意表示二者的本質(zhì)區(qū)別
在認(rèn)定犯罪預(yù)備時，還必須把犯罪預(yù)備和犯意表示的本質(zhì)區(qū)別開來。
第一，犯罪預(yù)備是對實行犯罪起促進(jìn)作用的行為，我們通常所說的行為人準(zhǔn)備了犯罪工具，制造了犯罪條件，也就是說有了實現(xiàn)自己犯罪故意的行為。而犯意表示行為只是單純流露犯意，例如揚(yáng)言殺人等，不是實現(xiàn)犯意的具體行為，沒有對法益構(gòu)成現(xiàn)實威脅，因此，犯意表示并不是我國刑法所規(guī)定的可以構(gòu)成犯罪的危害社會的行為。
第二，犯意表示只是一種錯誤，可以通過批評教育的方式加以解決，而犯罪預(yù)備是為了著手實行犯罪而準(zhǔn)備工具、制造條件，對社會構(gòu)成了威脅，具有社會危害性，因此刑法明文規(guī)定犯罪預(yù)備應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
第三，犯意表示只有建立在為了該犯意而準(zhǔn)備工具、制造條件的基礎(chǔ)之上的具體行為，才能評價為危害社會的行為，從而可能成立為犯罪預(yù)備。
四、司法實踐中應(yīng)當(dāng)注意的兩個問題
1、犯意表示是行為人真實犯罪意圖的反映。在審判實踐中，特別要注意審查行為人的內(nèi)心感受，并有無犯罪意圖。如果行為人是出于某種心理需要而說的氣話和逞能，無犯罪意圖的表示，則不能認(rèn)定為犯意表示，也就不能成立為犯罪預(yù)備，這樣才能劃清罪與非罪的界限，直接關(guān)系到對犯罪嫌疑人正確定罪量刑起到非常重要作用。
2、行為人的同一行為，不能被兩個犯罪構(gòu)成同時評價。根據(jù)刑法禁止重復(fù)評價原則的理論，行為人的行為已構(gòu)成犯罪預(yù)備，在定罪量刑時，禁止對同一犯罪構(gòu)成事實給予兩次或者兩次以上的評價，也就是說不能同時成立兩個罪名的犯罪預(yù)備，例如：搶劫罪犯罪預(yù)備和強(qiáng)奸罪犯罪預(yù)備。因此，在刑法沒有明文規(guī)定的情況下，應(yīng)當(dāng)按照擇一重罪的原則定罪處罰行為人更為準(zhǔn)確，這樣體現(xiàn)刑法的罪責(zé)相適應(yīng)原則的公正性，也體現(xiàn)對犯罪人的人權(quán)的保障。
