[ 蔣凱 ]——(2009-8-10) / 已閱14005次
歌曲翻唱的策略及應(yīng)對(duì)措施
蔣凱
前言
《中國(guó)音樂著作權(quán)管理與訴訟》是中國(guó)大陸第一本建立在音樂產(chǎn)業(yè)實(shí)踐運(yùn)作基礎(chǔ)上的法律書籍，是詞曲作者、歌手、唱片公司、新媒體公司了解音樂法律知識(shí)，處理法律糾紛不可多得的實(shí)戰(zhàn)手冊(cè)。
人們常說的"翻唱"，實(shí)際上是指歌手將作者已經(jīng)發(fā)表并由他人演唱的歌曲，根據(jù)自己的風(fēng)格重新演繹的一種行為。由于音樂著作權(quán)知識(shí)的匱乏，歌手對(duì)如何合法翻唱、作者對(duì)如何禁止翻唱都不甚了解。針對(duì)這一現(xiàn)狀，筆者將音樂著作權(quán)知識(shí)和音樂產(chǎn)業(yè)實(shí)踐相結(jié)合，提出了系統(tǒng)化的翻唱策略及應(yīng)對(duì)措施。
一、 歌曲翻唱的法律依據(jù)
很多歌手認(rèn)為，只有獲得歌曲著作權(quán)人的許可，才可以對(duì)其進(jìn)行翻唱。但事實(shí)并非如此，在法定許可 或中國(guó)音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“音著協(xié)”）的授權(quán) 下，歌手無(wú)須獲得歌曲著作權(quán)人的許可，即可以合法對(duì)其進(jìn)行翻唱。
（一）錄音法定許可時(shí)的翻唱
《著作權(quán)法》第39條對(duì)錄音制品的法定許可，作了如下規(guī)定：“錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按規(guī)定支付報(bào)酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用�！狈ǘㄔS可是對(duì)著作權(quán)人專有權(quán)利的限制，是立法者在方便社會(huì)的使用和保護(hù)著作權(quán)人利益平衡情況下的規(guī)定。新修訂的《著作權(quán)法》對(duì)錄音法定許可設(shè)定了嚴(yán)格的條件。
1.錄音法定許可的權(quán)利主體
法定許可的權(quán)利主體是錄音制作者。根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2款的規(guī)定，錄音制品，是指任何對(duì)表演的聲音和其他聲音的錄制品；錄音制作者是指錄音制品的首次制作人。
2.錄音法定許可的前提
作品使用者應(yīng)首先判斷該音樂作品是否合法出版過錄音制品（CD或卡帶形式）。如果沒有合法出版過錄音制品，僅是通過網(wǎng)絡(luò)、演出等方式向社會(huì)公開，則不能適用法定許可。以網(wǎng)絡(luò)歌曲《丁香花》的侵權(quán)案為例，《丁香花》雖然一直在網(wǎng)絡(luò)中流傳，但并沒有出版過錄音制品，不符合錄音法定許可的前提條件。因此，南京音像出版社以法定許可為理由將《丁香花》制成錄音制品出版，侵犯了著作權(quán)人唐磊的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)。
3.首次合法出版的錄音制品上未標(biāo)示“著作權(quán)人聲明不許使用”
《著作權(quán)法實(shí)施條例》第31條的規(guī)定，著作權(quán)人依照著作權(quán)法第39條第3款聲明不得對(duì)其作品制作錄音制品的，應(yīng)當(dāng)在該作品合法錄制為錄音制品時(shí)聲明。根據(jù)該項(xiàng)規(guī)定，以下禁用聲明都是無(wú)效的：著作權(quán)人通過網(wǎng)絡(luò)、表演、廣播發(fā)表的禁用聲明；未標(biāo)示該禁用聲明的錄音制品已經(jīng)出版后，著作權(quán)人又在各種媒體或由某個(gè)組織（如中國(guó)音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)）或個(gè)人發(fā)表的禁用聲明。因此，著作權(quán)人在作品首次被錄制為錄音制品時(shí)所做的聲明，才是合法有效的排除法定許可的聲明；著作權(quán)人一旦在首次出版錄音制品時(shí)沒有發(fā)表該聲明，就喪失了排除法定許可的機(jī)會(huì)。
4.錄音法定許可的交費(fèi)
（1）交費(fèi)時(shí)間和機(jī)關(guān)
依照著作權(quán)法第23條、第32條第2款、第39條第3款的規(guī)定，使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)自使用他人作品之日起2個(gè)月內(nèi)向著作權(quán)人支付報(bào)酬。由于使用者支付報(bào)酬常常很難找到著作權(quán)人，因此國(guó)家版權(quán)局在涉及法定許可制作錄音制品使用音樂作品方面，指定音著協(xié)為法定收轉(zhuǎn)機(jī)構(gòu)。
（2）交費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)
國(guó)家版權(quán)局于1993年制定了錄音法定許可的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，即錄音制品的發(fā)行數(shù)量×制品的批發(fā)價(jià)格×3.5％。在沒有新的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)出臺(tái)之前，該標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)有效。目前適用該標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)果是，常會(huì)出現(xiàn)出版社（唱片公司）花200元即可翻唱一首歌的情形。
5.錄音法定許可的對(duì)象
中國(guó)作者創(chuàng)作的音樂作品和外國(guó)音樂作品在中國(guó)被合法錄制成錄音制品后，適用法定許可無(wú)可厚非，但是如果外國(guó)的音樂作品僅在外國(guó)被合法錄制成錄音制品，在中國(guó)國(guó)內(nèi)沒有被制成過錄音制品的情形，那么它是否適用法定許可呢？單純從《伯爾尼公約》和《著作權(quán)法》中很難直接找到答案。但音樂作品已經(jīng)被合法錄制成錄音制品且沒有聲明不許使用，據(jù)此說明著作權(quán)人同意以制作錄音制品的形式將其作品公之于眾，那么他人在不損害其合理報(bào)酬的情況下，同樣以制作錄音制品的形式使用其音樂作品可以不經(jīng)其許可。依照《著作權(quán)法》的規(guī)定和立法精神，同樣應(yīng)該適用法定許可的規(guī)定。
（二）音著協(xié)授權(quán)下的翻唱
網(wǎng)絡(luò)歌手唐磊的《丁香花》在網(wǎng)上廣為流傳之初，并未以錄音制品形式出版。不少唱片公司雖看好此首歌曲，但由于該歌曲不符合法定許可的條件，因此不能在旗下歌手的專輯中使用。但實(shí)際上，唐磊是音著協(xié)的會(huì)員 。任何人只要通過合法程序向音著協(xié)申請(qǐng)對(duì)《丁香花》的使用許可，并支付相關(guān)的授權(quán)費(fèi)用后，音著協(xié)就可授權(quán)其使用。
二、 歌曲翻唱糾紛的起因
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