[ 衛(wèi)勇 ]——(2009-7-5) / 已閱22868次
（四）有經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所需要的資金和從業(yè)人員；
（五）有符合規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍；
（六）有相應(yīng)的財(cái)務(wù)核算制度。
不具備企業(yè)法人條件的聯(lián)營(yíng)企業(yè)，還應(yīng)有聯(lián)合簽署的協(xié)議。
外商投資企業(yè)設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)實(shí)行非獨(dú)立核算。
第三十四條 申請(qǐng)營(yíng)業(yè)登記，應(yīng)根據(jù)不同情況，提交下列文件、證件：
（一）登記申請(qǐng)書；
（二）經(jīng)營(yíng)資金數(shù)額的證明；
（三）負(fù)責(zé)人的任職文件；
（四）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明；
（五）其他有關(guān)文件、證件。
第三十六條 登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)單位提交的文件、證件、登記申請(qǐng)書，登記注冊(cè)書以及其他有關(guān)文件進(jìn)行審查，核實(shí)開辦條件，經(jīng)核準(zhǔn)后分別核發(fā)下列證照：
對(duì)不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)，但具備經(jīng)營(yíng)條件的企業(yè)和經(jīng)營(yíng)單位，核發(fā)《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》；
[備注]似乎對(duì)企業(yè)的種類是否具備法人性質(zhì)進(jìn)行了分類。
第五十五條 年度檢驗(yàn)制度是登記主管機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)法人進(jìn)行監(jiān)督管理的重要手段。企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家工商行政管理局和省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局規(guī)定的時(shí)間和辦法辦理年檢手續(xù)。
登記主管機(jī)關(guān)對(duì)年檢合格的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本上加蓋年檢戳記。
外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在每年5月底以前向登記主管機(jī)關(guān)辦理年檢手續(xù)，交回執(zhí)照正、副本，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)審核后發(fā)還。
[備注]此條是對(duì)條例第二十四條的具體規(guī)定，但是年檢的主體還是限定在上位法的規(guī)定之內(nèi)，僅限企業(yè)法人。
第五十九條 登記主管機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)督管理的主要內(nèi)容是：
（三）監(jiān)督企業(yè)是否按照規(guī)定辦理年檢手續(xù)；
[備注]此條是立法規(guī)制的一個(gè)漸變條款。看似簡(jiǎn)單的一句話，都是企業(yè)二個(gè)字，這就是后來(lái)企業(yè)含義泛化，演變?yōu)闊o(wú)所不包的組織形式的起點(diǎn)。從此條起，企業(yè)含義就漸變泛化了！
第六十三條 對(duì)有下列行為的企業(yè)和經(jīng)營(yíng)單位，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出如下處罰，可以單處，也可以并處：
（十）不按規(guī)定報(bào)送年檢報(bào)告書、辦理年度檢驗(yàn)的，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過30000元，沒有非法所得的，處以10000元以下的罰款，并限期辦理年度檢驗(yàn)；拒不辦理的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
[備注]此條年檢的對(duì)象已經(jīng)擴(kuò)大到具備法人條件的企業(yè)、不具備法人條件的企業(yè)，雖然在細(xì)則第五十五條沒有根據(jù)授權(quán)具體化，但是在罰則中進(jìn)行了細(xì)化，這在立法上存在缺陷，但是不能因此否定年檢對(duì)象擴(kuò)大到非企業(yè)法人的法律效力的有效性。這也為日后企業(yè)年檢辦法專門對(duì)企業(yè)范圍的規(guī)定進(jìn)行了立法上的承接作了準(zhǔn)備。
10、《中華人民共和國(guó)公司法》
第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
第一百九十三條 外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程、所屬國(guó)的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照
第一百九十六條 外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國(guó)法人資格。
外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。
第二百一十三條 外國(guó)公司違反本法規(guī)定，擅自在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。
[備注]公司法節(jié)錄部分說(shuō)明二個(gè)問題，一是中國(guó)公司設(shè)立的分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)，且和外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)在責(zé)任形式、組織形式是一致的；二是外國(guó)公司在中國(guó)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的組織形式和中國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的組織形式的問題，縱觀這一章，應(yīng)該是統(tǒng)一的，也是同一的。雖然分公司的組織形式強(qiáng)一些，分支機(jī)構(gòu)的組織屬性強(qiáng)一些，但是不影響立法語(yǔ)言的同質(zhì)性。分公司這一組織形式應(yīng)該屬于公司的分支機(jī)構(gòu)屬性，分支機(jī)構(gòu)僅是一個(gè)約定俗成的用語(yǔ)，雖然公司法沒有對(duì)中國(guó)公司設(shè)立的分公司使用分支機(jī)構(gòu)這一立法語(yǔ)言，但是并不影響分公司的性質(zhì)或者屬性。
11、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》
第三條 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。
第四條 工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)。
第四十六條 分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。
第四十七條 分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍
第四十八條 公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記；......
[備注]此條說(shuō)明，工商行政管理機(jī)關(guān)不僅是公司登記機(jī)關(guān)，也是分公司的登記管理機(jī)關(guān)。這為分公司以年檢的方式進(jìn)行登記監(jiān)督管理提供了法理基礎(chǔ)。
第五十九條 每年3月1日至6月30日，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。
第六十條 公司應(yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的要求，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)接受年度檢驗(yàn)，并提交年度檢驗(yàn)報(bào)告書、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本。
設(shè)立分公司的公司在其提交的年度檢驗(yàn)材料中，應(yīng)當(dāng)明確反映分公司的有關(guān)情況，并提交《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的復(fù)印件。
[備注]此條說(shuō)明年檢的對(duì)象限定于屬于法人企業(yè)性質(zhì)的公司。
第六十二條 公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)繳納年度檢驗(yàn)費(fèi)。年度檢驗(yàn)費(fèi)為50元。
第七十六條 公司不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款，并限期接受年度檢驗(yàn)；逾期仍不接受年度檢驗(yàn)的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。年度檢驗(yàn)中隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款，并限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
第八十三條 外國(guó)公司違反《公司法》規(guī)定，擅自在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款。
第八十五條 分公司有本章規(guī)定的違法行為的，適用本章規(guī)定。
[備注]此條說(shuō)明分公司有不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，如何適用法律的問題。所以，首先分公司不年檢屬于違法行為，那么其法律邏輯的結(jié)論是分公司也必須年檢。在立法上，公司分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)年檢的規(guī)制，采取了相同或者說(shuō)近似的立法模式，即參照適用或者適用企業(yè)法人或者公司的規(guī)定。這在立法上就進(jìn)行了總括，無(wú)論是公司企業(yè)法人還是非公司企業(yè)法人，甚或是它們的分支機(jī)構(gòu)，都必須依法接受年度檢驗(yàn)這一法定的監(jiān)督管理方式。這為后來(lái)的《企業(yè)登記程序規(guī)定》和《企業(yè)年度檢驗(yàn)辦法》對(duì)企業(yè)范圍的界定和年檢對(duì)象的規(guī)制的合法性提供了上位法的基石。
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