最高人民檢察院

關(guān)于印發(fā)最高人民檢察院第三十七批指導(dǎo)性案例的通知


各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院，解放軍軍事檢察院，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院：

經(jīng)2022年6月16日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會(huì)第一百零一次會(huì)議決定，現(xiàn)將王某販賣(mài)、制造毒品案等四件案例（檢例第150—153號(hào)）作為第三十七批指導(dǎo)性案例（新型毒品犯罪主題）發(fā)布，供參照適用。


最高人民檢察院

2022年6月21日


王某販賣(mài)、制造毒品案

（檢例第150號(hào)）

【關(guān)鍵詞】

販賣(mài)、制造毒品罪  國(guó)家管制化學(xué)品  麻醉藥品、精神藥品  毒品含量  涉毒資產(chǎn)查處

【要旨】

行為人利用未列入國(guó)家管制的化學(xué)品為原料，生產(chǎn)、銷(xiāo)售含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的食品，明知該成分毒品屬性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)、制造毒品罪。檢察機(jī)關(guān)辦理新型毒品犯罪案件，應(yīng)當(dāng)審查毒品含量，依法準(zhǔn)確適用刑罰。對(duì)于毒品犯罪所得的財(cái)物及其孳息、收益和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳、沒(méi)收。

【基本案情】

被告人王某，男，1979年出生，原系某公司法定代表人。

2016年，被告人王某明知國(guó)家管制的精神藥品γ-羥丁酸可以由當(dāng)時(shí)尚未被國(guó)家列管的化學(xué)品γ-丁內(nèi)酯（2021年被列管為易制毒化學(xué)品）通過(guò)特定方法生成，為謀取非法利益，多次購(gòu)進(jìn)γ-丁內(nèi)酯，添加香精制成混合液體，委托廣東某公司（另案處理）為混合液體粘貼“果味香精CD123”的商品標(biāo)簽，交由廣東另一公司（另案處理）按其配方和加工方法制成“咔哇氿”飲料。王某通過(guò)四川某公司將飲料銷(xiāo)往多地娛樂(lè)場(chǎng)所。至案發(fā)，共銷(xiāo)售“咔哇氿”飲料52355件（24瓶/件，275ml/瓶），銷(xiāo)售金額人民幣1158萬(wàn)余元。

2017年9月9日，公安機(jī)關(guān)將王某抓獲，當(dāng)場(chǎng)查獲“咔哇氿”飲料720余件，后追回售出的18505件。經(jīng)鑒定，“果味香精CD123”“咔哇氿”飲料中均檢出γ-羥丁酸成分，含量分別為2000-44000μg/ml、80.3-7358μg/ml。

【檢察機(jī)關(guān)履職過(guò)程】

（一）引導(dǎo)取證

2017年10月11日，四川省成都市公安局青羊區(qū)分局以王某涉嫌生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕。10月18日，成都市青羊區(qū)人民檢察院對(duì)王某依法批準(zhǔn)逮捕。檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為，“咔哇氿”飲料中含有國(guó)家管制的一類精神藥品γ-羥丁酸，王某可能涉嫌毒品犯罪。為準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)，檢察機(jī)關(guān)引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)重點(diǎn)圍繞王某涉嫌犯罪主觀故意開(kāi)展偵查：一是核查王某的從業(yè)經(jīng)歷及知識(shí)背景；二是調(diào)取王某通訊記錄和委托生產(chǎn)飲料的情況；三是調(diào)取王某隱瞞飲料成分、規(guī)避檢查的情況；四是核查飲料銷(xiāo)售價(jià)格等異常情況。

（二）審查起訴

2017年12月11日，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為王某在制造飲料過(guò)程中添加有毒、有害物質(zhì)，以王某涉嫌生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪移送審查起訴。

成都市青羊區(qū)人民檢察院認(rèn)為本案定性存在疑問(wèn)，繼續(xù)引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)偵查取證。一是收集、固定網(wǎng)絡(luò)檢索記錄等電子證據(jù)，查明王某在生產(chǎn)“咔哇氿”飲料前，已明知γ-丁內(nèi)酯可生成γ-羥丁酸，且明知γ-羥丁酸是國(guó)家管制的精神藥品。二是收集、固定“咔哇氿”飲料包裝標(biāo)簽等證據(jù)，結(jié)合王某的供述及其與他人的聊天記錄，查明王某在家多次實(shí)驗(yàn)，明知γ-羥丁酸的性質(zhì)和危害。三是對(duì)查獲的飲料取樣、送檢、鑒定，收集專家的證言，證實(shí)γ-丁內(nèi)酯自然狀態(tài)下水解可少量生成γ-羥丁酸，但含量不穩(wěn)定，在人工干預(yù)等特定條件下生成的含量較為穩(wěn)定。四是調(diào)取快遞發(fā)貨單等書(shū)證，查明王某販賣(mài)“咔哇氿”飲料的數(shù)量、途徑。五是調(diào)查王某的涉案財(cái)物、資金流向及不動(dòng)產(chǎn)登記情況，查封、扣押其涉案房產(chǎn)和資金。

檢察機(jī)關(guān)綜合全案事實(shí)證據(jù)審查認(rèn)為，王某明知γ-丁內(nèi)酯能生成γ-羥丁酸，γ-羥丁酸系國(guó)家管制的精神藥品，而將γ-丁內(nèi)酯作為原料生產(chǎn)含有γ-羥丁酸成分的飲料并進(jìn)行銷(xiāo)售，飲用后有麻醉、致幻和成癮等后果，具有制造、販賣(mài)毒品的主觀故意和客觀行為，符合販賣(mài)、制造毒品罪的構(gòu)成要件。

2018年6月15日，成都市青羊區(qū)人民檢察院以王某犯販賣(mài)、制造毒品罪依法提起公訴。

（三）指控與證明犯罪

2020年1月15日，成都市青羊區(qū)人民法院依法公開(kāi)開(kāi)庭審理本案。被告人王某及其辯護(hù)人對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的主要犯罪事實(shí)、證據(jù)無(wú)異議，但提出以下辯解及辯護(hù)意見(jiàn)：一是“咔哇氿”飲料中含有的γ-羥丁酸，可能是原料自然生成；二是王某沒(méi)有制造和販賣(mài)毒品的主觀故意；三是王某超限量濫用食品添加劑γ-丁內(nèi)酯，應(yīng)構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。

針對(duì)第一條辯解及辯護(hù)意見(jiàn)，公訴人答辯指出：一是公安機(jī)關(guān)對(duì)原料廠商倉(cāng)庫(kù)內(nèi)的γ-丁內(nèi)酯進(jìn)行抽樣鑒定，未檢出γ-羥丁酸成分，而對(duì)查獲的“咔哇氿”飲料進(jìn)行抽樣鑒定，均檢出γ-羥丁酸成分，能夠排除“咔哇氿”飲料中γ-羥丁酸系自然生成。二是γ-丁內(nèi)酯在自然狀態(tài)下生成的γ-羥丁酸含量不穩(wěn)定，而以γ-丁內(nèi)酯為原料人工合成的γ-羥丁酸含量較為穩(wěn)定，本案查獲的“果味香精CD123”和“咔哇氿”飲料中γ-羥丁酸含量均相對(duì)穩(wěn)定，系特定條件下水解生成。三是王某以γ-丁內(nèi)酯為原料制造混合液體“果味香精CD123”，再以“果味香精CD123”為原料通過(guò)特定方法制成“咔哇氿”飲料。在制造“咔哇氿”飲料過(guò)程中，雖然“果味香精CD123”被飲料用水稀釋，但鑒定意見(jiàn)顯示成品飲料中γ-羥丁酸的含量卻上升。綜上，“咔哇氿”飲料中的γ-羥丁酸不是原料自然生成，而是王某通過(guò)加工生成。

針對(duì)第二條辯解及辯護(hù)意見(jiàn)，公訴人答辯指出：一是根據(jù)王某所作供述、通訊記錄、網(wǎng)絡(luò)搜索記錄等證據(jù)，結(jié)合王某長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)酒類、飲料工作經(jīng)歷，能夠認(rèn)定王某預(yù)謀用γ-丁內(nèi)酯生成國(guó)家管制的γ-羥丁酸。二是王某通過(guò)長(zhǎng)期實(shí)驗(yàn)制造出“咔哇氿”飲料，其不僅獨(dú)自掌握配方，且在委托加工時(shí)刻意隱瞞使用γ-丁內(nèi)酯的事實(shí)，具有隱蔽性和欺騙性，證實(shí)王某明知γ-丁內(nèi)酯的特性及加工方法，仍將其作為原料加工生成γ-羥丁酸。三是王某委托生產(chǎn)時(shí)要求包裝瓶上印刷“每日飲用量小于三瓶”“飲用后不宜駕駛汽車(chē)”等提示，配料表上用“γ-氨基丁酸”掩蓋“γ-羥丁酸”，且將該飲料以遠(yuǎn)超“γ-氨基丁酸”類飲料價(jià)格銷(xiāo)往娛樂(lè)場(chǎng)所，證實(shí)王某明知γ-羥丁酸的危害性，而將含有該成分的飲料銷(xiāo)售。綜上，現(xiàn)有證據(jù)足以證明王某具有制造、販賣(mài)毒品的主觀故意。

針對(duì)第三條辯解及辯護(hù)意見(jiàn)，公訴人答辯指出：超限量使用食品添加劑足以造成嚴(yán)重食物中毒事故的，可構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。但本案中，王某明知γ-羥丁酸系國(guó)家管制的精神藥品，在生產(chǎn)飲料過(guò)程中使用工業(yè)用的非食品原料γ-丁內(nèi)酯生成γ-羥丁酸，以達(dá)到麻醉、致幻和成癮的效果，其行為與生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪構(gòu)成要件不符，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)、制造毒品罪。

另外，公訴人當(dāng)庭指出，被扣押的兩套房產(chǎn)及人民幣643萬(wàn)余元，其中有的房產(chǎn)登記在他人名下，部分資產(chǎn)存于他人賬戶，但均系王某的毒品犯罪所得，應(yīng)當(dāng)依法予以沒(méi)收。

（四）處理結(jié)果

2020年6月22日，成都市青羊區(qū)人民法院作出一審判決，采納成都市青羊區(qū)人民檢察院的指控，以販賣(mài)、制造毒品罪判處王某有期徒刑十五年，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣四百二十七萬(wàn)元；依法沒(méi)收扣押的用毒資購(gòu)買(mǎi)的兩套房產(chǎn)及違法所得、收益、孳息人民幣六百四十三萬(wàn)余元。宣判后，王某提出上訴。2020年9月18日，成都市中級(jí)人民法院依法裁定駁回上訴，維持原判。

（五）制發(fā)檢察建議

含新型毒品成分的飲料、食品向社會(huì)銷(xiāo)售擴(kuò)散，嚴(yán)重危害公眾，特別是青少年的身心健康。針對(duì)主管部門(mén)監(jiān)管不到位問(wèn)題，成都市青羊區(qū)人民檢察院從建立食品安全監(jiān)管平臺(tái)、開(kāi)展綜合整治、加強(qiáng)日常宣傳及警示教育等方面，向食品安全監(jiān)管部門(mén)制發(fā)檢察建議。食品安全監(jiān)管部門(mén)積極整改，對(duì)酒吧、KTV等娛樂(lè)場(chǎng)所加大監(jiān)管力度，與衛(wèi)生部門(mén)建立食品風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)合作機(jī)制，加強(qiáng)了聯(lián)合執(zhí)法和飲料、食品安全監(jiān)管。

【指導(dǎo)意義】

（一）對(duì)于生產(chǎn)、銷(xiāo)售含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的食品的行為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形依法懲處。行為人利用未被國(guó)家管制的化學(xué)品為原料，生產(chǎn)、銷(xiāo)售含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的食品，明知該成分毒品屬性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)、制造毒品罪。行為人對(duì)化學(xué)品可生成毒品的特性或者相關(guān)成分毒品屬性不明知，如果化學(xué)品系食品原料，超限量、超范圍添加足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，依法構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪；如果化學(xué)品系有毒、有害非食品原料，依法構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪。行為人犯販賣(mài)、制造毒品罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪或者生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪的，應(yīng)當(dāng)按照處罰較重的罪名追究刑事責(zé)任。行為人對(duì)于相關(guān)毒品成分主觀上是否明知，不能僅憑其口供，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)其對(duì)相關(guān)物質(zhì)屬性認(rèn)識(shí)、從業(yè)經(jīng)歷、生產(chǎn)制作工藝、產(chǎn)品標(biāo)簽標(biāo)注、銷(xiāo)售場(chǎng)所及價(jià)格等情況綜合認(rèn)定。

（二）辦理新型毒品犯罪案件，應(yīng)當(dāng)審查涉案毒品含量。根據(jù)刑法第三百五十七條的規(guī)定，毒品數(shù)量以查證屬實(shí)的走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計(jì)算，不以純度折算。新型毒品混于飲料、食品中，往往含有大量水分或者其他物質(zhì)，不同于傳統(tǒng)毒品。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)綜合考慮涉案新型毒品的純度和致癮癖性、社會(huì)危害性及其非法所得等因素，依法提出量刑建議。

（三）認(rèn)真審查涉案財(cái)物性質(zhì)及流轉(zhuǎn)情況，依法追繳涉毒資產(chǎn)。追繳涉毒資產(chǎn)是懲治毒品犯罪的重要內(nèi)容，對(duì)于提升懲治毒品犯罪質(zhì)效具有重要意義。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)及時(shí)對(duì)涉案資產(chǎn)進(jìn)行查封、扣押，全面收集、固定證據(jù)。對(duì)于偵查機(jī)關(guān)移送的涉案資產(chǎn)，要著重審查性質(zhì)、權(quán)屬及流轉(zhuǎn)，嚴(yán)格區(qū)分違法所得與合法財(cái)產(chǎn)、本人財(cái)產(chǎn)與其家庭成員的財(cái)產(chǎn)，并在提起公訴時(shí)提出明確的處置意見(jiàn)。對(duì)于毒品犯罪所得的財(cái)物及其孳息、收益和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳、沒(méi)收。

【相關(guān)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)刑法》第六十四條、第一百四十三條、第一百四十四條、第三百四十七條、第三百五十七條

《中華人民共和國(guó)禁毒法》第二條、第二十一條、第二十五條、第五十九條

《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》（2016年2月6日修訂）第三條、第四條

《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》第一條

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問(wèn)題的規(guī)定》第三十三條

馬某某走私、販賣(mài)毒品案

（檢例第151號(hào)）

【關(guān)鍵詞】

走私、販賣(mài)毒品罪  麻醉藥品、精神藥品  主觀明知  非法用途  販賣(mài)毒品既遂

【要旨】

行為人明知系國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品，出于非法用途走私、販賣(mài)的，應(yīng)當(dāng)以走私、販賣(mài)毒品罪追究刑事責(zé)任。行為人出于非法用途，以販賣(mài)為目的非法購(gòu)買(mǎi)國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)毒品罪既遂。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)綜合評(píng)價(jià)新型毒品犯罪的社會(huì)危害性，依法提出量刑建議。

【基本案情】

被告人馬某某，男，1996年出生，原系某社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)中心藥劑師。

2020年8月16日，馬某某在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布信息，稱有三唑侖及其他違禁品出售。2021年4月16日，馬某某通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向境外賣(mài)家求購(gòu)咪達(dá)唑侖，并支付人民幣1100元。后境外賣(mài)家通過(guò)快遞將一盒咪達(dá)唑侖從德國(guó)郵寄至馬某某的住處，馬某某以虛構(gòu)的“李某英”作為收件人領(lǐng)取包裹。

2021年4月20日至25日，馬某某以名為“李醫(yī)生”的QQ賬號(hào)，與“陽(yáng)光男孩”等多名QQ用戶商議出售三唑侖、咪達(dá)唑侖等精神藥品，馬某某尚未賣(mài)出即于同年7月15日被民警抓獲。民警在其住處查獲透明液體12支（凈重36ml，經(jīng)鑒定，檢出咪達(dá)唑侖成分）、藍(lán)色片劑13粒（凈重3.25mg，經(jīng)鑒定，檢出三唑侖成分）、白色片劑72粒（凈重28.8mg，經(jīng)鑒定，檢出阿普唑侖成分）等物品。

【檢察機(jī)關(guān)履職過(guò)程】

（一）引導(dǎo)取證

廣東省廣州市公安局海珠區(qū)分局以馬某某涉嫌走私毒品罪提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕。2021年8月20日，廣州市海珠區(qū)人民檢察院對(duì)其批準(zhǔn)逮捕。根據(jù)走私類案件管轄規(guī)定，廣州市人民檢察院及時(shí)派出檢察官介入偵查，引導(dǎo)取證。通過(guò)閱卷審查，承辦檢察官發(fā)現(xiàn)有較充分證據(jù)證明馬某某實(shí)施了通過(guò)網(wǎng)絡(luò)從境外購(gòu)買(mǎi)、走私精神藥品咪達(dá)唑侖的犯罪行為，但沒(méi)有證據(jù)證明從其家中搜出的其他精神藥品三唑侖、阿普唑侖的來(lái)源和用途。對(duì)于走私精神藥品的目的，馬某某時(shí)而稱擬用于非法用途，時(shí)而稱擬用于販賣(mài)，可能同時(shí)存在走私和販賣(mài)的行為。為查明其主觀上是否明知藥品性質(zhì)及危害，廣州市人民檢察院發(fā)出意見(jiàn)書(shū)，引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)調(diào)取馬某某任職情況、學(xué)歷證書(shū)、網(wǎng)頁(yè)截圖、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄等證據(jù)，并查清涉案精神藥品的來(lái)源和用途。

（二）審查起訴

2021年10月12日，廣州市公安局海珠區(qū)分局以馬某某涉嫌走私毒品罪移送審查起訴。廣州市海珠區(qū)人民檢察院根據(jù)走私案件管轄規(guī)定，于2021年11月5日將案件報(bào)送廣州市人民檢察院。馬某某的辯護(hù)人向檢察機(jī)關(guān)提出意見(jiàn)認(rèn)為，國(guó)家管制的麻醉藥品和精神藥品種類繁多，馬某某案發(fā)時(shí)并不明知所購(gòu)買(mǎi)的咪達(dá)唑侖、三唑侖等精神藥品屬于國(guó)家管制名錄中的毒品，馬某某的行為不構(gòu)成毒品犯罪。

檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為，一是涉案毒品均已列入向社會(huì)公布的《精神藥品品種目錄》，馬某某作為藥學(xué)專業(yè)畢業(yè)生和藥劑師，具備專業(yè)知識(shí)，對(duì)于精神藥品屬性具有認(rèn)知能力。二是據(jù)馬某某供述，其明知涉案藥物不能在市面上隨意流通和購(gòu)買(mǎi)，只能通過(guò)翻墻軟件、借助境外網(wǎng)絡(luò)聊天工具購(gòu)買(mǎi)，并假報(bào)姓名作為收貨人，通過(guò)隱秘手段付款，將精神藥品走私入境。后馬某某又在網(wǎng)上發(fā)布出售廣告，稱相關(guān)藥品可用于非法用途，與多名買(mǎi)家商談價(jià)格和發(fā)貨方式�？梢�(jiàn)，馬某某的行為構(gòu)成走私、販賣(mài)毒品罪。

經(jīng)檢察機(jī)關(guān)依法告知訴訟權(quán)利義務(wù)，馬某某表示自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。檢察機(jī)關(guān)結(jié)合馬某某的犯罪行為、目的、毒品效能及用量，提出了判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金的量刑建議。馬某某在辯護(hù)人見(jiàn)證下自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)。

2021年12月2日，廣州市人民檢察院以馬某某涉嫌走私、販賣(mài)毒品罪依法提起公訴。

（三）指控與證明犯罪

2021年12月3日，廣州市中級(jí)人民法院依法公開(kāi)開(kāi)庭審理本案。被告人馬某某對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、證據(jù)及量刑建議均無(wú)異議，當(dāng)庭再次表示認(rèn)罪認(rèn)罰。馬某某的辯護(hù)人認(rèn)為，馬某某自愿認(rèn)罪悔罪，平時(shí)表現(xiàn)良好；涉案毒品數(shù)量少，未販賣(mài)成功，也未實(shí)際使用，屬于販賣(mài)毒品未遂。

公訴人答辯指出，對(duì)于馬某某的認(rèn)罪態(tài)度、平時(shí)表現(xiàn)以及涉案毒品數(shù)量等情節(jié)，已在提出量刑建議時(shí)得到體現(xiàn)。馬某某以販賣(mài)為目的走私入境咪達(dá)唑侖等毒品，后又在網(wǎng)上發(fā)布出售毒品的信息，且與多名買(mǎi)家商談交易事宜，根據(jù)相關(guān)司法解釋性文件的規(guī)定，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪既遂。

（四）處理結(jié)果

2022年2月18日，廣州市中級(jí)人民法院作出一審判決，采納檢察機(jī)關(guān)的指控意見(jiàn)和量刑建議，以走私、販賣(mài)毒品罪判處被告人馬某某有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。馬某某未上訴，判決已生效。

【指導(dǎo)意義】

（一）審查涉案麻醉藥品、精神藥品的用途和行為人主觀認(rèn)知，依法認(rèn)定走私、販賣(mài)麻醉藥品、精神藥品行為的性質(zhì)。麻醉藥品、精神藥品可以在醫(yī)療、教學(xué)、科研用途合法使用，也會(huì)被違法犯罪分子作為毒品使用。行為人向走私、販賣(mài)毒品的犯罪分子或者吸毒人員販賣(mài)國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品，應(yīng)當(dāng)以販賣(mài)毒品罪追究刑事責(zé)任。行為人出于其他非法用途，走私、販賣(mài)國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品，應(yīng)當(dāng)以走私、販賣(mài)毒品罪追究刑事責(zé)任。行為人未核實(shí)購(gòu)買(mǎi)人購(gòu)買(mǎi)麻醉藥品、精神藥品具體用途，但知道其不是用于合法用途，為非法獲利，基于放任的故意，向用于非法用途的人販賣(mài)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)毒品罪。對(duì)于“非法用途”，可以從行為人買(mǎi)賣(mài)麻醉藥品、精神藥品是否用于醫(yī)療等合法目的予以認(rèn)定。判斷行為人對(duì)涉案毒品性質(zhì)是否明知，除審查其供述外，還應(yīng)結(jié)合其認(rèn)知能力、學(xué)歷、從業(yè)背景、是否曾有同類藥物服用史、是否使用虛假身份交易等證據(jù)進(jìn)行綜合認(rèn)定。

（二）準(zhǔn)確認(rèn)定非法販賣(mài)國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品行為的犯罪既遂。根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》的規(guī)定，販賣(mài)毒品是指明知是毒品而非法銷(xiāo)售或者以販賣(mài)為目的而非法收買(mǎi)的行為。行為人出于非法用途，以販賣(mài)為目的非法購(gòu)買(mǎi)國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)毒品罪既遂。

（三）綜合評(píng)價(jià)新型毒品犯罪行為的社會(huì)危害性，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。涉案麻醉藥品、精神藥品往往具有數(shù)量小、純度低等特點(diǎn)，檢察機(jī)關(guān)提出量刑建議時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮毒品數(shù)量、折算比例、效能及濃度、交易價(jià)格、犯罪次數(shù)、違法所得、危害后果、行為人的主觀惡性及人身危險(xiǎn)性等各種因素。對(duì)于將麻醉藥品和精神藥品用于實(shí)施其他犯罪的，還應(yīng)當(dāng)考量其用途、可能作用的人數(shù)及后果、其他犯罪的社會(huì)危害性等，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

【相關(guān)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條、第三百五十七條

《中華人民共和國(guó)禁毒法》第二條、第二十一條、第二十五條、第五十九條

《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》（2016年2月6日修訂）第三條、第四條

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》第一條

郭某某欺騙他人吸毒案

（檢例第152號(hào)）

【關(guān)鍵詞】

欺騙他人吸毒罪  麻醉藥品、精神藥品  情節(jié)嚴(yán)重  自行補(bǔ)充偵查  客觀性證據(jù)審查

【要旨】

行為人明知系國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品而向他人的飲料、食物中投放，欺騙他人吸食的，應(yīng)當(dāng)以欺騙他人吸毒罪追究刑事責(zé)任。對(duì)于有證據(jù)證明行為人為實(shí)施強(qiáng)奸、搶劫等犯罪而欺騙他人吸食麻醉藥品、精神藥品的，應(yīng)當(dāng)按照處罰較重的罪名追究刑事責(zé)任。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)自行補(bǔ)充偵查，強(qiáng)化電子數(shù)據(jù)等客觀性證據(jù)審查，準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪事實(shí)。

【基本案情】

被告人郭某某，男，1990年出生，原系某公司工程技術(shù)部副經(jīng)理。

2015年，郭某某為尋求刺激，產(chǎn)生給其女友張某甲下“迷藥”的想法。此后，郭某某通過(guò)網(wǎng)絡(luò)了解藥物屬性后多次購(gòu)買(mǎi)三唑侖、γ-羥丁酸。2015年至2020年間，郭某某趁張某甲不知情，多次將購(gòu)買(mǎi)的“迷藥”放入張某甲的酒水飲料中，致其出現(xiàn)頭暈、惡心、嘔吐、昏睡等癥狀。其中，2017年1月，郭某某將三唑侖片偷偷放入張某甲酒中讓其飲下，致其昏迷兩天。

2020年10月5日，郭某某邀請(qǐng)某養(yǎng)生館工作人員張某乙及其同事王某某（均為女性）到火鍋店吃飯。郭某某趁兩人離開(kāi)座位之際，將含有γ-羥丁酸成分的藥水倒入兩人啤酒杯中。后張某乙將啤酒喝下，王某某察覺(jué)味道不對(duì)將啤酒吐出。不久，張某乙出現(xiàn)頭暈、嘔吐、昏迷等癥狀，被送醫(yī)救治。張某乙的同事懷疑郭某某下藥，遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

【檢察機(jī)關(guān)履職過(guò)程】

（一）引導(dǎo)取證

因案件涉及新型毒品犯罪，浙江省舟山市普陀區(qū)人民檢察院應(yīng)公安機(jī)關(guān)商請(qǐng)參與案件會(huì)商，根據(jù)郭某某給人下“迷藥”的事實(shí)和證據(jù)，引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)從欺騙他人吸毒罪的角度取證，重點(diǎn)調(diào)取涉案電子數(shù)據(jù)及書(shū)證。同時(shí)，檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)郭某某屬于國(guó)企工作人員，向公安機(jī)關(guān)提出收集、固定其崗位職責(zé)等方面的證據(jù)。2021年1月7日，公安機(jī)關(guān)以郭某某涉嫌欺騙他人吸毒罪立案?jìng)刹椤?br>
（二）審查起訴

2021年3月2日，舟山市公安局普陀區(qū)分局以郭某某涉嫌欺騙他人吸毒罪移送審查起訴。審查期間，郭某某辯解對(duì)張某甲未使用三唑侖片，對(duì)張某乙和王某某使用的“迷藥”是在外地酒吧陌生人處購(gòu)買(mǎi)的“拼酒藥”，不知道該藥成分，認(rèn)為可能是高度酒精。舟山市普陀區(qū)人民檢察院以查證毒品來(lái)源為主線自行補(bǔ)充偵查，從郭某某上網(wǎng)記錄海量電子數(shù)據(jù)中，發(fā)現(xiàn)了其購(gòu)買(mǎi)藥品的名稱、藥效、使用方法、支付方式、收貨地址等諸多細(xì)節(jié)，最終查明了其在火鍋店使用的γ-羥丁酸的來(lái)源，形成了客觀性證據(jù)鎖鏈。

舟山市普陀區(qū)人民檢察院審查認(rèn)為，郭某某明知三唑侖、γ-羥丁酸為國(guó)家管制的精神藥品，仍在酒水飲料中摻入含上述成分的藥物，欺騙多人吸食，其行為構(gòu)成欺騙他人吸毒罪。郭某某作為國(guó)企工作人員，欺騙多人吸食毒品，按照相關(guān)司法解釋規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十三條第一款的規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”的情形。

2021年4月28日，舟山市普陀區(qū)人民檢察院以郭某某犯欺騙他人吸毒罪依法提起公訴，結(jié)合郭某某的認(rèn)罪態(tài)度提出了判處其有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金的量刑建議。

（三）指控與證明犯罪

2021年6月3日、8月23日，舟山市普陀區(qū)人民法院兩次依法不公開(kāi)開(kāi)庭審理本案。庭審中，郭某某不供認(rèn)犯罪事實(shí)，稱對(duì)所下藥物的成分不明知，藥物不是毒品。郭某某的辯護(hù)人認(rèn)為，郭某某的行為不構(gòu)成犯罪。理由：一是現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法證實(shí)郭某某給張某甲下的藥系三唑侖片；二是郭某某缺乏對(duì)其所下“迷藥”屬于毒品的認(rèn)知；三是郭某某的行為構(gòu)成自首；四是郭某某不是國(guó)家工作人員且在本案中未造成被害人成癮，也未出現(xiàn)嚴(yán)重后果，屬于情節(jié)顯著輕微，可不作為犯罪處理。

公訴人答辯指出，郭某某的行為構(gòu)成欺騙他人吸毒罪，且應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。一是涉案“迷藥”為國(guó)家管制精神藥品三唑侖和γ-羥丁酸。郭某某的網(wǎng)絡(luò)交易記錄、瀏覽歷史記錄和聊天記錄等客觀性證據(jù)足以證明其所使用精神藥品的藥名、藥效、購(gòu)買(mǎi)方式等事實(shí)，特別是購(gòu)買(mǎi)記錄與作案時(shí)間的先后順序和時(shí)間間隔對(duì)應(yīng)，結(jié)合被害人張某甲、張某乙、王某某的陳述內(nèi)容，就醫(yī)癥狀和鑒定意見(jiàn)等，足以認(rèn)定涉案“迷藥”為國(guó)家管制的精神藥品三唑侖和γ-羥丁酸。二是郭某某主觀上對(duì)“迷藥”的性質(zhì)和毒品性狀具有明知。從郭某某與網(wǎng)絡(luò)賣(mài)家的聊天記錄、郭某某瀏覽相關(guān)藥品信息以及其通過(guò)網(wǎng)上郵寄、假名收貨的方式進(jìn)行交易等情節(jié)，足以推定其明知此類藥物的性質(zhì)屬于毒品。三是郭某某得知他人報(bào)案后雖主動(dòng)投案，但到案后拒不供認(rèn)主要犯罪事實(shí)，不構(gòu)成自首。四是欺騙他人吸毒罪不需要具備特定的動(dòng)機(jī)或目的，亦不要求造成實(shí)害結(jié)果，郭某某“為尋求感官刺激”而下藥，未讓被害人染上毒癮等不成為否定其構(gòu)成欺騙他人吸毒罪的抗辯理由。五是在案證據(jù)證實(shí)郭某某系國(guó)有公司管理人員，且欺騙多人吸毒，符合《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”的情形。

（四）處理結(jié)果

2021年8月26日，舟山市普陀區(qū)人民法院作出一審判決，采納舟山市普陀區(qū)人民檢察院的指控和量刑建議，以欺騙他人吸毒罪判處郭某某有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。郭某某不服一審判決，提出上訴。同年11月16日，舟山市中級(jí)人民法院作出二審裁定，駁回上訴，維持原判。

【指導(dǎo)意義】

（一）準(zhǔn)確認(rèn)定欺騙他人吸食國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品行為的性質(zhì)。當(dāng)前，一些不法分子給他人投放新型毒品的違法犯罪案件增多，社會(huì)危害性大。對(duì)于行為人明知系國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品而向他人的飲料、食物中投放，欺騙他人吸食的，應(yīng)當(dāng)以欺騙他人吸毒罪追究刑事責(zé)任。對(duì)于有證據(jù)證明行為人為實(shí)施強(qiáng)奸、搶劫等犯罪而欺騙他人吸食麻醉藥品、精神藥品的，應(yīng)當(dāng)按照處罰較重的罪名追究刑事責(zé)任。

（二）針對(duì)不同情形，依法認(rèn)定涉案麻醉藥品、精神藥品為毒品。麻醉藥品、精神藥品的鎮(zhèn)靜、安眠等藥用功效，往往成為行為人抗辯其毒品屬性的借口，對(duì)此檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查。對(duì)于有證據(jù)證明行為人明知系國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品，仍利用其毒品屬性和用途的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定相關(guān)物品為毒品；行為人對(duì)于涉案物品系毒品主觀上是否明知，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其年齡、職業(yè)、生活閱歷、有無(wú)吸販毒史以及對(duì)物品的交付、使用方式等證據(jù)，運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)法則和邏輯規(guī)則綜合分析判斷。

（三）辦理新型毒品犯罪案件，依法做好補(bǔ)充偵查工作。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)對(duì)新型毒品成分、來(lái)源和用途等事實(shí)進(jìn)行補(bǔ)充偵查，制作具體可行的補(bǔ)查提綱，跟蹤落實(shí)補(bǔ)查情況。必要時(shí)，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法履行自行補(bǔ)充偵查職能，充分發(fā)掘客觀性證據(jù)，尤其要重視電子數(shù)據(jù)的恢復(fù)、勘驗(yàn)、檢索和提取，加強(qiáng)對(duì)電子數(shù)據(jù)的審查，全面、公正評(píng)價(jià)行為人實(shí)施的犯罪行為及后果。

【相關(guān)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十三條第一款、第三百五十七條

《中華人民共和國(guó)禁毒法》第二條、第二十一條、第二十五條、第五十九條

《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》（2016年2月6日修訂）第三條、第四條

《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》第九條

何某販賣(mài)、制造毒品案

（檢例第153號(hào)）

【關(guān)鍵詞】

販賣(mài)、制造毒品罪  麻醉藥品、精神藥品  未管制原生植物偵查實(shí)驗(yàn)

【要旨】

行為人利用原生植物為原料，通過(guò)提煉等方法制成含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的物質(zhì)，并予以販賣(mài)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)、制造毒品罪。辦理新型毒品犯罪案件，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)開(kāi)展偵查實(shí)驗(yàn)，查明案件事實(shí)。

【基本案情】

被告人何某，男，1992年出生，原系某單位醫(yī)務(wù)人員。

2018年1月至2019年6月間，被告人何某明知某類樹(shù)皮含有國(guó)家管制的精神藥品成分，為謀取非法利益，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)買(mǎi)某類樹(shù)皮，磨成粉末后按特定方法熬制成水溶液“死藤水”，先后三次販賣(mài)給袁某某、傅某某、汪某吸食，非法獲利人民幣1800元。2019年9月23日，何某被公安機(jī)關(guān)抓獲，在其住處查獲某類樹(shù)皮粉末，凈重256.55克。

歸案后，被告人何某檢舉揭發(fā)他人犯罪并查證屬實(shí)。

【檢察機(jī)關(guān)履職過(guò)程】

（一）引導(dǎo)取證

2019年9月1日，公安機(jī)關(guān)對(duì)何某涉嫌販賣(mài)毒品罪立案?jìng)刹椤９�安機(jī)關(guān)認(rèn)為，查獲的樹(shù)皮粉末中檢出二甲基色胺，樹(shù)皮粉末和制成的“死藤水”均是毒品，何某買(mǎi)入樹(shù)皮加工成“死藤水”銷(xiāo)售獲利的行為構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，其應(yīng)當(dāng)對(duì)查獲的樹(shù)皮粉末以及售出的“死藤水”的總數(shù)量承擔(dān)刑事責(zé)任。

鑒于本案系新類型案件，應(yīng)公安機(jī)關(guān)商請(qǐng)，江蘇省南京市秦淮區(qū)人民檢察院依法介入偵查。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，某類樹(shù)屬于原生態(tài)天然植物，目前并未列入國(guó)家管制，并非毒品原植物，不能僅因其含有國(guó)家管制的麻醉藥品或精神藥品成分而直接認(rèn)定為毒品；在樹(shù)皮實(shí)物滅失無(wú)法鑒定的情況下，不能直接認(rèn)定犯罪嫌疑人何某通過(guò)熬制等方式制作出的“死藤水”含有該種成分。檢察機(jī)關(guān)建議公安機(jī)關(guān)開(kāi)展偵查實(shí)驗(yàn)，并列明實(shí)驗(yàn)要求和注意事項(xiàng)。公安機(jī)關(guān)按照何某供述的制作方法和流程進(jìn)行偵查實(shí)驗(yàn)，獲取“死藤水”樣本一份，現(xiàn)場(chǎng)提取、封存并形成偵查實(shí)驗(yàn)筆錄，該份“死藤水”經(jīng)送檢后檢出二甲基色胺成分。

（二）審查起訴

2021年5月11日，公安機(jī)關(guān)以何某涉嫌販賣(mài)毒品罪移送審查起訴。南京市秦淮區(qū)人民檢察院審查認(rèn)為，除公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的何某三次販賣(mài)“死藤水”的犯罪事實(shí)外，何某從樹(shù)皮提煉“死藤水”的行為還涉嫌制造毒品罪。在聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)過(guò)程中，辯護(hù)人提出，無(wú)論是何某將樹(shù)皮磨成粉末的行為，還是對(duì)樹(shù)皮熬制提煉成“死藤水”的行為，都只包含物理方法，不存在化學(xué)加工行為，因此也沒(méi)有產(chǎn)生與樹(shù)皮有本質(zhì)區(qū)別或是新的國(guó)家管制麻醉藥品、精神藥品成分，其行為不構(gòu)成制造毒品罪。

檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為：第一，制造毒品的行為不僅包括以化學(xué)方法加工、配制毒品的行為，還包括以改變毒品成分和效用為目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行為。何某通過(guò)特定方法對(duì)樹(shù)皮粉末進(jìn)行反復(fù)熬制，提煉出“死藤水”，目的就是將其中的二甲基色胺從樹(shù)皮粉末中溶解并濃縮至易于人體服用的液體中，從根本上改變了原樹(shù)皮的天然狀態(tài)和效用，該提煉行為將原生植物轉(zhuǎn)變成“毒品”，應(yīng)認(rèn)定為制造毒品的行為。同時(shí)，何某將制成的“死藤水”販賣(mài)給他人吸食，應(yīng)當(dāng)以販賣(mài)、制造毒品罪追究其刑事責(zé)任。第二，何某將樹(shù)皮磨成粉末，改變了樹(shù)皮的物理形狀，未改變其內(nèi)部成分比例和效用，不屬于刑法意義上的“制造毒品”行為，故查獲的樹(shù)皮粉末系可用于制造毒品的“原料”，不應(yīng)當(dāng)將其計(jì)入毒品數(shù)量。

經(jīng)檢察機(jī)關(guān)依法告知訴訟權(quán)利義務(wù)，何某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。檢察機(jī)關(guān)據(jù)此提出對(duì)其判處有期徒刑一年九個(gè)月，并處罰金人民幣三千元的量刑建議。何某在辯護(hù)人的見(jiàn)證下簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，認(rèn)可檢察機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、罪名以及提出的量刑建議。

2021年7月1日，南京市秦淮區(qū)人民檢察院以被告人何某犯販賣(mài)、制造毒品罪依法提起公訴。

（三）指控與證明犯罪

2021年7月21日，南京市秦淮區(qū)人民法院依法公開(kāi)開(kāi)庭審理本案。庭審中，被告人何某對(duì)檢察機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、證據(jù)及量刑建議均無(wú)異議，當(dāng)庭再次表示認(rèn)罪認(rèn)罰，希望從寬處理。辯護(hù)人對(duì)指控事實(shí)和定性不持異議，提出被告人何某販賣(mài)、制造的毒品數(shù)量不多，有立功表現(xiàn)，社會(huì)危害性不大，建議宣告緩刑。

公訴人答辯指出，被告人何某多次販賣(mài)含有國(guó)家管制的精神藥品成分的“死藤水”，且所販賣(mài)的“死藤水”是其本人購(gòu)入未管制原生植物的某類樹(shù)皮作為原料，提煉其中的國(guó)家管制精神藥品成分所制成，應(yīng)當(dāng)以販賣(mài)、制造毒品罪追究其刑事責(zé)任。何某不僅制造毒品“死藤水”用于自吸，還多次向他人販賣(mài)牟利，結(jié)合其犯罪性質(zhì)及相關(guān)量刑情節(jié)，可以依法減輕處罰，但不宜適用緩刑。

（四）處理結(jié)果

2021年7月29日，南京市秦淮區(qū)人民法院作出一審判決，采納檢察機(jī)關(guān)的指控和量刑建議，以販賣(mài)、制造毒品罪判處被告人何某有期徒刑一年九個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；依法沒(méi)收扣押在案的“死藤水”、樹(shù)皮粉末，追繳違法所得人民幣一千八百元。宣判后，何某未提出上訴，判決已生效。

【指導(dǎo)意義】

（一）準(zhǔn)確區(qū)分利用原生植物制成的毒品和未管制原生植物。根據(jù)禁毒法第十九條的規(guī)定，禁止非法種植罌粟、古柯植物、大麻植物以及國(guó)家規(guī)定管制的可以用于提煉加工毒品的其他原植物。以國(guó)家未管制但含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的原生植物為原料，通過(guò)特定方法，將植物中國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分提煉制成相關(guān)物質(zhì)，相關(guān)物質(zhì)具有使人形成癮癖的毒品特征，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為毒品。對(duì)于未被國(guó)家管制的原生植物，以及通過(guò)研磨等方式簡(jiǎn)單改變外在形態(tài)的植物載體，雖含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分，不認(rèn)定為毒品。

（二）依法認(rèn)定從未管制原生植物中提煉麻醉藥品、精神藥品成分行為的性質(zhì)。根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》的規(guī)定，制造毒品是指非法利用毒品原植物直接提煉或者用化學(xué)方法加工、配制毒品，或者以改變毒品成分和效用為目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行為。行為人明知某類植物系未被國(guó)家管制的原生植物，但含有國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分，采取特定方法提煉出植物中國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品成分，改變了原生植物的物理形態(tài)，使其具備毒品效用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制造毒品行為。行為人從未管制原生植物中提煉出毒品并予以販賣(mài)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣(mài)、制造毒品罪。

（三）辦理新型毒品犯罪案件，應(yīng)當(dāng)充分運(yùn)用有效的偵查方法。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)采取各項(xiàng)偵查措施，全面收集、固定新型毒品犯罪案件關(guān)于主觀明知和制造、販賣(mài)行為認(rèn)定等方面的證據(jù)。在制造毒品方法存疑等情形下，根據(jù)案件具體情況，引導(dǎo)偵查機(jī)關(guān)開(kāi)展偵查實(shí)驗(yàn)，列明實(shí)驗(yàn)要求和注意事項(xiàng)，依法及時(shí)固定證據(jù)，以查明案件事實(shí)。

【相關(guān)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條、第三百五十七條

《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》（2018年10月26日修正）第一百三十五條

《中華人民共和國(guó)禁毒法》第二條、第十九條、第二十一條、第二十五條、第五十九條

《麻醉藥品和精神藥品管理?xiàng)l例》（2016年2月6日修訂）第三條、第四條

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》第一條