Law-lib.com 2021-7-9 9:10:02 法治日報(bào)——法制網(wǎng)
□ 新政解讀
□ 法治日報(bào)全媒體記者 周芬棉
新證券法實(shí)施,是證券市場上的里程碑,對相關(guān)各方均具有深遠(yuǎn)的影響。新法施行后,證監(jiān)會(huì)著手對各種規(guī)章進(jìn)行全面修訂,其中就包括近日對禁入措施“開刀”。
證監(jiān)會(huì)對標(biāo)新證券法的規(guī)定,依據(jù)新行政處罰法及基金法等法律,對2015年《證券市場禁入規(guī)定》(以下簡稱原《規(guī)定》)進(jìn)行改版升級,形成《證券市場禁入規(guī)定》修訂稿(以下簡稱《修訂稿》),并將于2021年7月19日起施行。
禁入措施隨上位法修改
中國人民大學(xué)法學(xué)院教授劉俊海在接受記者采訪時(shí)說,最早的證券市場禁入決定在2006年就有了,這是第一版;2015年證監(jiān)會(huì)對其進(jìn)行修訂,形成原《規(guī)定》,這是第二版;現(xiàn)今發(fā)布的《修訂稿》是第三版,對原《規(guī)定》再次進(jìn)行了升級、改版。
每一次修訂都是因?yàn)槠渖衔环ㄓ兴兓�。有專家介紹說,《修訂稿》修改的直接依據(jù)是新證券法和新行政處罰法。
證券律師康家昕博士分析稱,最重要的依據(jù)是證券法的修改。原證券法在第二百三十三條規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)或者證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的,證監(jiān)會(huì)可以對有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入的措施。
這里的“證券市場禁入”,根據(jù)法律規(guī)定,是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)或者不得擔(dān)任上市公司董監(jiān)高的制度。
康家昕說,“不得擔(dān)任”是一種身份類禁入,而且僅指“上市公司的董監(jiān)高”。
而2019年修訂的新證券法則在第二百二十一條第二款對市場禁入的界定為,“是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù),不得擔(dān)任證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人,或者一定期限內(nèi)不得在證券交易所、國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所交易證券的制度”。而“國務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國性證券交易場所”,在目前就是指的新三板。滬深兩交易所和新三板構(gòu)成這里的證券交易場所。
新證券法新增加了不得從事“證券服務(wù)業(yè)務(wù)”;新增了一定期限內(nèi)不得在各類證券交易場所“交易證券”;同時(shí)還將不得擔(dān)任職務(wù)的機(jī)構(gòu)類型由“上市公司”擴(kuò)展為全體的“證券發(fā)行人”。
在康家昕看來,正是新證券法的修改實(shí)施,使得原《規(guī)定》落伍了,當(dāng)然目前監(jiān)管部門秉持的“建制度、零容忍、不干預(yù)”態(tài)度,也是促進(jìn)修訂禁入規(guī)定的動(dòng)因。新修訂的行政處罰法雖然在行政處罰種類中新增了“限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)”和“限制從業(yè)”,但不應(yīng)認(rèn)為,這是《修訂稿》的修訂依據(jù),原因是新的行政處罰法于2021年1月22日公布,要到2021年7月15日才正式施行。
但也有專家對此持異議,認(rèn)為新行政處罰法才是其修訂的上位法。
扎牢籬笆嚴(yán)格兩類禁入
《修訂稿》的修改內(nèi)容主要有三點(diǎn),增加不得從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)、主體擴(kuò)至全體發(fā)行人,增加限制“交易證券”。在證券律師阮萬錦看來,《修訂稿》最大的亮點(diǎn)是最后一點(diǎn),屬“交易類禁入”,其他兩點(diǎn)新增均是對原來既有“身份類禁入”規(guī)定的查漏補(bǔ)缺和完善。
阮萬錦認(rèn)為,原《規(guī)定》并無交易類禁入的規(guī)定,實(shí)際上諸多被處罰的人員,包括上市公司等證券發(fā)行人的實(shí)際控制人,依然可能通過其提名的董事會(huì)成員控制上市公司,對其影響微乎其微。但是新增的交易類禁入?yún)s對被處罰的證券發(fā)行人的實(shí)際控制人將來的交易作出禁入規(guī)定,影響是非常重大的,意味著交易類禁入的被處罰人,將來無法增持上市公司、新三板掛牌的本公司或者其他公司股票。對操縱證券市場的違法行為人,交易類禁入更是直接起到釜底抽薪的效果。
當(dāng)然身份類禁入和交易類禁入可以并用。依據(jù)《修訂稿》第四條規(guī)定,執(zhí)法單位可以采取的市場禁入種類包括:(一)不得從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù),不得擔(dān)任證券發(fā)行人的董監(jiān)高;(二)不得在證券交易場所交易證券。執(zhí)法單位可以根據(jù)具體情況,單獨(dú)或者合并適用這兩種禁入措施。
《修訂稿》對于原有身份類禁入作了完善和補(bǔ)充。《修訂稿》第三條列舉了被采取禁入措施的人員,包括發(fā)行人、券商、基金、炒股的自然人等九類主體。
禁入是不可替代的處罰
劉俊海說,禁入措施與其他行政處罰措施并用,有利于保護(hù)投資者合法權(quán)益,有利于證券市場健康可持續(xù)發(fā)展。同時(shí),將違法情節(jié)嚴(yán)重、漠視交易規(guī)則者逐出市場,禁止交易,提高了失信成本,降低了守信成本,使一處受罰處處受限,大大有利于構(gòu)筑規(guī)范、有序、風(fēng)清氣正的證券市場。
劉俊海同時(shí)認(rèn)為,禁入措施就其性質(zhì)而言也具有行政處罰屬性,應(yīng)當(dāng)有可訴性,賦予被禁入者有申辯、復(fù)議甚至起訴的權(quán)利。過去沒有提及可訴性,現(xiàn)在新行政處罰法即將實(shí)施,《修訂稿》在施行時(shí)也應(yīng)將其納入行政處罰范疇,使其有可訴性。無論證監(jiān)會(huì)是將其放入行政處罰書中,還是依現(xiàn)例單獨(dú)公開,其法律屬性不變。
縱觀近年來證監(jiān)會(huì)作出的禁入措施,的確彰顯了執(zhí)法力度的顯著提升。2016年至2020年,證監(jiān)會(huì)共對298人次的自然人采取市場禁入措施,其中,3至5年和5至10年的禁入共計(jì)216人次,占比約72%;終身禁入82人次,占比約28%。禁入人數(shù)比原《規(guī)定》修訂前五年(即2011年至2015年)共禁入的123人次,有大幅增加。
從違法類型看,2016年至2020年期間,內(nèi)幕交易類違法禁入17人次,市場操縱類違法禁入26人次,信披類違法禁入191人次,從業(yè)人員違法類禁入21人次,其他違法類案件禁入43人次。這表明,市場禁入措施已覆蓋資本市場各主要違法行為類型。
值得說明的是,《修訂稿》進(jìn)一步完善了各類禁入適用的情形,將信披嚴(yán)重違法造成惡劣影響的情況列入終身身份類禁入。
日期：2021-7-9 9:10:02 | 關(guān)閉 |
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