Law-lib.com 2020-7-7 8:57:42 法制日報
失信被執(zhí)行人能否申辦施工許可證引爭議 專家點贊法院判決
發(fā)證機關(guān)應(yīng)依據(jù)建筑法及配套法規(guī)審核
建設(shè)工程中標(biāo)后，中標(biāo)公司向當(dāng)?shù)刈〗ň稚暾堔k理施工許可證時，突然被告知該公司被法院列入失信名單。面對“失信”問題，建設(shè)主管部門有的不予理會，繼續(xù)為其辦理施工許可證；有的則以“失信”為由痛下殺手，停止辦理施工許可證。各地對待“失信”問題的認(rèn)識和做法不一，嚴(yán)重影響項目建設(shè)順利推進(jìn)。
永安市佳潔置業(yè)有限公司（以下簡稱永安佳潔公司）系福建省永安市茅坪下了齊坂地塊工程項目（佳潔二期）的建設(shè)單位，因被列入失信被執(zhí)行人名單而無法辦理施工許可證。永安佳潔公司兩次起訴發(fā)證機關(guān)均勝訴，但施工許可證仍遙遙無期。
時間回溯到一年前。2019年6月5日，永安佳潔公司在福建省工程項目建設(shè)信息系統(tǒng)申請辦理施工許可證，但申報系統(tǒng)一直顯示尚在“審核中”。
無奈之下，永安佳潔公司起訴了永安市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局（以下簡稱永安市住建局），由異地的福建省明溪縣人民法院審理。2019年10月16日，明溪縣人民法院一審判決永安市住建局于本判決生效之日起在法定期限七日內(nèi)對永安佳潔公司的申請作出處理。
永安市住建局沒有上訴。
永安市住建局負(fù)責(zé)人陳涌告訴《法制日報》記者，法院判決住建局對永安佳潔公司的申請作出處理，并沒有判決住建局為永安佳潔公司辦理施工許可證。
2019年11月8日，永安市住建局作出《關(guān)于佳潔二期項目施工許可證審批的意見》，對永安佳潔公司的申請作出處理，結(jié)果是：不予辦理該項目的施工許可證。
永安佳潔公司不服，再次起訴。
2019年12月30日，明溪縣人民法院再次判決永安市住建局應(yīng)在判決生效之日起在法定期限七日內(nèi)對永安佳潔公司辦理施工許可證的申請，重新作出審批決定。
《法制日報》記者查閱相關(guān)資料得知，建筑法在第八條中，對申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當(dāng)具備的各項條件都進(jìn)行了明確規(guī)定。建筑工程施工許可管理辦法在第四條規(guī)定中，也用列舉性條款對建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當(dāng)提交的證明文件進(jìn)行規(guī)定，并強調(diào)，“縣級以上地方人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門不得違反法律法規(guī)規(guī)定，增設(shè)辦理施工許可證的其他條件�！�
法院審理后認(rèn)為，永安市住建局并未針對建筑法及建筑工程施工許可管理辦法規(guī)定的頒證條件進(jìn)行調(diào)查、審核，再據(jù)此作出是否準(zhǔn)予向永安佳潔公司頒發(fā)施工許可證，而是根據(jù)國家發(fā)展和改革委員會等31個部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于對房地產(chǎn)領(lǐng)域相關(guān)失信責(zé)任主體實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》規(guī)定不予辦理施工許可證的理由，不予辦理建筑工程施工許可證，這一被訴行政行為不具有合法性。
永安市住建局提出了上訴，主要理由之一是：永安市住建局配合最高人民法院落實失信懲戒機制，不能對失信人審批施工許可證。
永安市住建局的上訴，很快被福建省三明市中級人民法院判決駁回。
永安市人民政府副市長張繼樹告訴《法制日報》記者，他曾經(jīng)帶著本地法院的院長一同到中院反映情況，但效果不佳�！拔覀冏叩牡诙欤䦟彿ㄔ旱呐袥Q就下來了，我們現(xiàn)在準(zhǔn)備申訴�！�
永安佳潔公司董事長潘偉中說，中院的終審判決生效后，永安市分管城市建設(shè)的一名負(fù)責(zé)人在多個場合表示，市政府不會向永安佳潔公司頒發(fā)施工許可證，法院作出的判決是“不講政治”。
中國政法大學(xué)法治政府研究院副院長、教授趙鵬認(rèn)為，現(xiàn)在雖然國家上上下下都在推聯(lián)合信用，但是聯(lián)合信用審計必須要納入法治化的軌道，不能無限地去關(guān)聯(lián)，這在行政法上也叫做不正當(dāng)連接。當(dāng)存在違法或者失信行為，但是該行為對另外一個行為如果并無實際影響的情況下，如果把這些行為都無限地連接起來，就不是一種法治化的處理方式。對于施工許可證的頒發(fā)，核心法律依據(jù)只能是建筑法以及與建筑法相配套的法規(guī)規(guī)章。
“從依法行政的角度來說，執(zhí)行的是建筑法。因此，最高人民法院的失信懲戒機制和31個部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于對房地產(chǎn)領(lǐng)域相關(guān)失信責(zé)任主體實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》是不能作為法律依據(jù)的。但是建筑法中的一些內(nèi)容，如建筑法第八條規(guī)定了施工許可證頒發(fā)的條件。如果有一些失信的行為，那么可以通過具體案件的認(rèn)定，如果存在影響當(dāng)事人的某一個要件滿足的情形，從而拒絕頒發(fā)，但拒絕頒發(fā)的理由也是依據(jù)建筑法，而不是直接依據(jù)《關(guān)于對房地產(chǎn)領(lǐng)域相關(guān)失信責(zé)任主體實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》�！壁w鵬說。
中國社會科學(xué)院法學(xué)所研究員、憲法行政法研究室主任李洪雷也分析稱，施工許可證的申領(lǐng)條件在建筑法及建筑工程施工許可管理辦法中有明確規(guī)定。根據(jù)行政許可法第十六條規(guī)定，其他文件不得增設(shè)行政許可的條件。《關(guān)于對房地產(chǎn)領(lǐng)域相關(guān)失信責(zé)任主體實施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》中盡管規(guī)定了諸多懲戒措施，但其中也明確各部門要“依法依規(guī)”對懲戒對象實施聯(lián)合懲戒，并且還特別強調(diào)，“本備忘錄簽署后，各項懲戒措施依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件有修改或調(diào)整的，以修改后的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件為準(zhǔn)�！币虼�，備忘錄本身并不能作為增設(shè)行政許可條件的依據(jù)。（記者 王 陽 見習(xí)記者 白楚玄）
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