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2013年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)資料要點概括

http://m.ggmww.com　 2013-5-2 14:46:41　 來源：新東方在線

    法理學(xué)的結(jié)構(gòu)體系：法理學(xué)是研究法律現(xiàn)象及其一般性的、普遍性的、規(guī)律性的內(nèi)在的聯(lián)系的學(xué)科。法理學(xué)的主要任務(wù)是研究各種現(xiàn)象之下的，內(nèi)在的、規(guī)律的聯(lián)系。

　　法理學(xué)的內(nèi)容框架：1.法的本體論;2.法的發(fā)生論;3.法的價值論;4.法的運行論;5.法的關(guān)聯(lián)論。

　　教材中的重點是第一章和第二章的內(nèi)容。

　　法的定義

 
　　法律職業(yè)是指受過專門的法律教育、具備法律規(guī)定的任職條件、取得國家規(guī)定的任職資格而專門從事法律工作的一種社會角色。

　　一般認為，法律職業(yè)具有專門性、獨立性、技術(shù)性的特點。

　　法律職業(yè)與法律方法、法律思維有緊密聯(lián)系。法律思維具有規(guī)范性、求實性、利益性等特點。

　　一、法首先是一種社會現(xiàn)象，它不以人的意識為轉(zhuǎn)移，是客觀存在的;法是人們對這種客觀的現(xiàn)象認識的產(chǎn)物和結(jié)果。所以法既是一種客觀存在，也是人們主觀認識的產(chǎn)物。換言之，法是人們對客觀事物認識的標簽。

　　法的現(xiàn)象是指能夠經(jīng)驗的、憑借直觀的方式可以認識的法的外部聯(lián)系的總和。

　　二、從兩個大的角度看，對法有兩種理解：第一類是從法本身理解法律;第二類是從法的外部解釋法的根源。

　　1.西方法學(xué)學(xué)派：第一種為神意論，最古老的一種學(xué)說，主要代表人物是托馬斯·阿奎那，歐洲中世紀的一個著名的學(xué)者，他強調(diào)法的本源是神，這是一種法的二元論，是神人二元論;第二種理性說，強調(diào)的是人類社會的法的二元論，西塞羅他們強調(diào)的是法是人類理性的體現(xiàn)、人類本性的體現(xiàn)，西方的自然法學(xué)家基本上都是持這種觀點的;第三種為主權(quán)命令說，法律是由掌握國家權(quán)力的人發(fā)布的一種命令。主要是由奧斯丁創(chuàng)立的分析法學(xué)的學(xué)者所主張的;第四種是意志說。它認為法律是公共意志、人民意志的體現(xiàn);第五種為自由說，這個影響小一點，德國的哲學(xué)家康德、黑格爾強調(diào)法就是自由意志的存在，法就是作為理念的自由;第六種為事物性質(zhì)說，孟德斯鳩認為法是由事物性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系，這個所謂事物性質(zhì)也是法的精神，影響相對也小一些;第七種為民族精神說。德國的薩維尼認為法是具有個性的體現(xiàn)，是民族精神的體現(xiàn)。德國的歷史法學(xué)派的觀點;第八種為利益說，揭示法與社會利益的相關(guān)性，認為法的目的就是維護社會利益，社會利益是法的創(chuàng)造者。

　　2.中國法學(xué)學(xué)派。(1)儒家;強調(diào)法是一種能力;(2)道家;強調(diào)法是一種自然法，但這里的自然法與西方的自然法不同;(3)法家;強調(diào)法的操作性。

　　3.馬克思主義強調(diào)，法表現(xiàn)的是一種正式性、階級性、社會性。

　　正式性：又稱法的官方性、國家性，指法是由國家制定或認可的并由國家強制力保證實施的正式的官方確定的行為規(guī)范;

　　階級性：在階級對立的社會，法所體現(xiàn)的國家意志實際上是統(tǒng)治階級的意志;

　　社會性：法的內(nèi)容受一定社會因素制約的，最終也是由一定社會物質(zhì)生活條件決定的。

　　一般主要考國法意義上的法，不是考哲理意義上的法。國法意義上的法包括四個方面，第一，是指國家專門機關(guān)和立法機關(guān)制定的法，有時候稱之為成文法;第二，是指法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則，即判例法;第三，是指國家通過一定方式認可的習(xí)慣法;第四，是指其他執(zhí)行國法職能的法。

　　三、法的特征

　　1.法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范，具有規(guī)范性;

　　所以法具有社會性;法不調(diào)整單純的思想，法不調(diào)整所有的行為，法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范，強調(diào)的是法的反復(fù)適用性。

　　2.法是由公共權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范，具有國家意志性;

　　公共權(quán)力機構(gòu)一般指國家。

　　3.法是具有普遍性的社會規(guī)范，具有普通性;

　　普遍性的社會規(guī)范強調(diào)的是國家權(quán)力所及的范圍內(nèi)，平等對待一切社會成員，法律的要求始終對全人類具有普遍性。

　　4.法律是以國家強制力保證實施的，具有強制性。

　　這里特別強調(diào)國家強制力是通過法定程序間接地表現(xiàn)出來的。國家強制力不是唯一保證法律實施的工具。

　　5.法是有嚴格的程序規(guī)定的規(guī)范，具有程序性。

　　法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范;在社會成員之間財產(chǎn)關(guān)系上出現(xiàn)了"我的"、"你的"之類的觀念，即是權(quán)利義務(wù)觀念形成，這是法產(chǎn)生的主要標志之一

　　四、法的作用

　　1.法的作用的概念。

　　法的作用是指法對社會發(fā)生的影響。法的作用體現(xiàn)在法與社會的交互影響中，直接表現(xiàn)為國家權(quán)力的行使，本質(zhì)上是社會自身力量的表現(xiàn)。

　　2.法的規(guī)范作用。

　　法的作為分為規(guī)范作用和社會作用。規(guī)范作用是手段，社會作用是目的。

　　法的規(guī)范作用包括：

　　(1)對本人行為的指引作用;

　　法對本人的行為具有引導(dǎo)作用，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：確定的指引(通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們做出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限)和不確定的指引(選擇的指引-指通過宣告法律權(quán)利，給人一定選擇范圍)。

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