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2012年司法考試經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo)之商經(jīng)法復(fù)習(xí)指南

http://m.ggmww.com　 2012-4-6 14:11:17　 來源：考試吧

　　商經(jīng)法復(fù)習(xí)難度很大，是司法考試中一塊十分難啃的“硬骨頭”。本部分復(fù)習(xí)的關(guān)鍵是要做到區(qū)別對待，即針對不同的法在歷年考試中的所占分值大小和難易程度，制定不同的復(fù)習(xí)策略，做到有重點(diǎn)、有層次、有先后、有選擇取舍，以防陷入到法條的汪洋大海之中而無法自拔。

　　(一)司考商經(jīng)法的大致分值比例

　　商經(jīng)法兩部分加起來，一共有80到90分的分值。但是這些分值在各法之間的分配極不平衡。其中1/3的法集中了80%的分值。而另外2/3的法，只有20%左右的分值。因此，必須把這些數(shù)量少，分值多的法挑選出來，作為考生的重點(diǎn)關(guān)注對象，進(jìn)行強(qiáng)化復(fù)習(xí)。這樣做，可以大幅度地節(jié)約時(shí)間和精力，增強(qiáng)學(xué)習(xí)的針對性。從歷年試題的經(jīng)驗(yàn)來看，大約1/3分值在公司法，1/3分值集中在少數(shù)幾個(gè)“核心法”，比如合伙企業(yè)法，保險(xiǎn)法，勞動(dòng)法，土地管理法和城市房地產(chǎn)法等。而對于其它分值少，數(shù)量多的“小法”，往年試題則呈現(xiàn)出很強(qiáng)的規(guī)律性，考點(diǎn)的集中度很高。很多“小法”，多年來僅集中在有限的幾個(gè)制度的考查上。比如，環(huán)境法，連續(xù)三年都在考查環(huán)境損害的民事賠償責(zé)任問題;稅法一貫只考征管法和個(gè)人所得稅法，而且，對于征管法中稅收保全措施和稅收強(qiáng)制執(zhí)行措施、對個(gè)人所得稅中的稅收減免問題一直青睞有加，反復(fù)考查。法條其實(shí)就征管法的38條到42條和個(gè)人所得稅法的第4條，第5條。在有些小法中，甚至還有考題重復(fù)的現(xiàn)象，如2003年第90題和2002年第9題。題干和選項(xiàng)完全相同，都是考查拍賣瑕疵請求規(guī)則。這種現(xiàn)象在司法考試中是罕見的。但足以證明，“小法”的學(xué)習(xí)，必須關(guān)注歷年試題所形成的熱點(diǎn)。從往年試題經(jīng)驗(yàn)中挑選最有價(jià)值，最有代表性的制度來進(jìn)行有針對性的復(fù)習(xí)。在時(shí)間緊迫、任務(wù)艱巨的情況下，這種方法無疑具有極高的實(shí)戰(zhàn)意義。

　　(二)商經(jīng)法各部分考查熱點(diǎn)及2012考點(diǎn)預(yù)測

　　1.公司法。公司法中的資本制度和股東制度為每年必考內(nèi)容：包括資本充實(shí)原則相關(guān)制度、出資限額、出資方式、出資比例、出資責(zé)任。2005年10月27日公司法進(jìn)行大面積修改之后，公司資本制度出現(xiàn)了一些新變化。比如，第26條，81條，確立了新的最低法定注冊金限額和分期繳納出資的新規(guī)定。第27，28，31條，確定了出資方式、比例和出資責(zé)任。第143條，公司不得回購本公司股份的規(guī)定有了例外情形。第167條，取消了法定公益金的規(guī)定，只要求公司提取法定公積金等。司考名師提醒，這些變化都是今年司法考試值得重點(diǎn)關(guān)注的考點(diǎn)。另外，公司法修改后新增加的幾項(xiàng)股東權(quán)利包括第34條關(guān)于股東的知情權(quán)，特別是可以查閱帳簿的權(quán)利;第75條股東回購請求權(quán);第152條股東的代表訴訟權(quán)和第183條解散公司請求權(quán)，這些權(quán)利是為保護(hù)中小股東利益而專門設(shè)立的特別權(quán)利，意義不凡，所以也要引起高度關(guān)注。另外，一些反映公司法修改精神的制度，如一人有限責(zé)任公司、第20條確立的法人人格否認(rèn)制度、第54、55條新增加的監(jiān)事會(huì)權(quán)利等，也是關(guān)注對象。

　　2.合伙企業(yè)法。本法中的考試熱點(diǎn)集中在對合伙事務(wù)執(zhí)行和合伙的無限連帶責(zé)任及由合伙人共同決定事項(xiàng)的考查上。由合伙人共同決定的事項(xiàng)，除31條規(guī)定外，還有14條，修改合伙協(xié)議，21條，對外轉(zhuǎn)讓份額，24條，以合伙財(cái)產(chǎn)對外出質(zhì)，44條，入伙。合伙人共同決定事項(xiàng)最能反映合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)是共有財(cái)產(chǎn)的屬性和合伙企業(yè)的人合屬性。

　　3.保險(xiǎn)法。保險(xiǎn)法試題主要集中在保險(xiǎn)合同法部分，比如對保險(xiǎn)利益、最大誠信原則的考查，和對財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)中的代位求償權(quán)、人身保險(xiǎn)中的受益人制度的考查，都是熱點(diǎn)。 4.勞動(dòng)法。勞動(dòng)法中最常見的考點(diǎn)是對勞動(dòng)合同解除制度的考查，即24到32條。在勞動(dòng)合同解除中，即時(shí)解除和預(yù)告解除這兩種形態(tài)，對用人單位和勞動(dòng)者都存在差異。用人單位解除合同的要求比較嚴(yán)格，而勞動(dòng)者解除合同則比較寬松，反映了勞動(dòng)法的立法意圖。其他熱點(diǎn)問題，比如勞動(dòng)法的適用對象、工時(shí)制度、勞動(dòng)爭議問題等，仍然是復(fù)習(xí)的重點(diǎn)。

　　5.土地管理法和城市房地產(chǎn)法。本部分歷年試題考查內(nèi)容也十分集中。一是側(cè)重對農(nóng)用地保護(hù)制度的考查。如農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地和農(nóng)用地征收征用審批權(quán)限問題和對耕地的特殊保護(hù)制度等。二是側(cè)重對特殊的國有土地使用權(quán)，即劃撥土地使用權(quán)的考查。劃撥土地使用權(quán)具有極強(qiáng)的行政干預(yù)特征，其規(guī)則更具經(jīng)濟(jì)法色彩，所以比出讓土地使用權(quán)考查的多。后者主要是一種民法上的用益用物權(quán)。

　　6.證券法。證券法要關(guān)注反映本次證券法修改精神的。如第2條關(guān)于證券法調(diào)整范圍的變動(dòng)和第6條，第42條關(guān)于分業(yè)經(jīng)營原則、現(xiàn)貨交易原則的松動(dòng);第11條新增的保薦人制度;第43條，45條，47條關(guān)于限制交易的規(guī)定;第180條關(guān)于證監(jiān)會(huì)職權(quán)的規(guī)定等。

　　7.其他“小法”。其它“小法”的復(fù)習(xí)，由于內(nèi)容太多，分值不高，所以應(yīng)首先掌握歷年來形成的熱點(diǎn)制度內(nèi)容。然后再根據(jù)時(shí)間精力安排其他復(fù)習(xí)。這里根據(jù)統(tǒng)計(jì)，列舉一些熱點(diǎn)內(nèi)容，再結(jié)合其他因素，提出預(yù)測性的考點(diǎn)：第一，破產(chǎn)法中的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)和破產(chǎn)債權(quán)、別除權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)。第二，票據(jù)法中對票據(jù)無因性構(gòu)成限制的規(guī)定，即第10條，12條，13條，21條，87條;票據(jù)行為附條件的后果;特殊的背書;追索權(quán)問題。第三，反不正當(dāng)競爭法中關(guān)于不正當(dāng)競爭的構(gòu)成要件;特別要注意某些非經(jīng)營者也可從事的行為，如侵犯商業(yè)秘密，詆毀商譽(yù)等，如果主體不是具有同行競爭關(guān)系的經(jīng)營者，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。第四，稅收行政執(zhí)法權(quán)的范圍，特別是稅收保全措施和強(qiáng)制執(zhí)行措施;個(gè)稅的免稅范圍和特殊的稅率。第五，環(huán)境法中的預(yù)防性制度和環(huán)境損害的民事賠償責(zé)任。第六，消費(fèi)者法中的產(chǎn)品責(zé)任和產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任以及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法36條到39條規(guī)定的幾個(gè)連帶責(zé)任。第七，特殊物的拍賣和強(qiáng)制拍賣、拍賣規(guī)則和對中標(biāo)人分包項(xiàng)目的限制。第八，銀監(jiān)會(huì)的職責(zé)權(quán)限，商業(yè)銀行法第36條，40條，46條等確定的商業(yè)銀行業(yè)務(wù)規(guī)則;商業(yè)銀行的接管和破產(chǎn)規(guī)則等。

　　司考商經(jīng)法部分雖然考點(diǎn)較為散亂，且所涵蓋的考察科目眾多，容易讓一部分考試放棄復(fù)習(xí)，但是大家一定要注意正是由于此原因所以，司考商經(jīng)法部分的命題并不是很難，相對來說也較為容易得分。

　　二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法復(fù)習(xí)指導(dǎo)

　　從歷年的司法考試來看，知識(shí)產(chǎn)權(quán)也是作為考試的重點(diǎn)，所占分值相對較多，平均每年都占12分以上。以往的考生在復(fù)習(xí)過程中，總是覺得這部分內(nèi)容比較多，既涉及國際公約的規(guī)定，又涉及國內(nèi)法的規(guī)定，還包括實(shí)施條例和司法解釋。因此復(fù)習(xí)時(shí)難以區(qū)分主次，只好眉毛胡子一把抓，效果不是很好。針對考生的這一問題，結(jié)合歷年司法考試的特點(diǎn)，提出如下學(xué)習(xí)方法，供考生參考。

　　(一)復(fù)習(xí)時(shí)分兩個(gè)部分進(jìn)行

　　第一部分，是有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本內(nèi)容和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)。

　　這部分內(nèi)容重點(diǎn)掌握兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍;我國參加的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際公約。

　　有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍，考生需要掌握TRIPS的規(guī)定，特別是TRIPS特有的規(guī)定，例如地理標(biāo)志、集成電路布圖設(shè)計(jì)、未公開的信息等。

　　有關(guān)我國參加的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際公約部分，考生要重點(diǎn)掌握各公約的保護(hù)對象，如《伯爾尼公約》是保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的。另外，有關(guān)國際公約的基本原則要掌握。

　　第二部分，是三個(gè)部門法，著作權(quán)法、商標(biāo)法和專利法。

　　這部分內(nèi)容，考生在復(fù)習(xí)時(shí)總感覺內(nèi)容多而雜，進(jìn)行細(xì)致、全面的復(fù)習(xí)困難較大，有選擇性的重點(diǎn)復(fù)習(xí)又怕掛一漏萬。實(shí)際上，三個(gè)部門法有一個(gè)共同點(diǎn)，那就是每個(gè)部門法主要由五個(gè)制度組成：主體制度、客體制度、權(quán)利內(nèi)容制度、管理制度和法律保護(hù)制度�？忌�可圍繞這五個(gè)部分進(jìn)行復(fù)習(xí)，復(fù)習(xí)時(shí)可以采用橫向比較的方法，區(qū)分部門法對相關(guān)問題的相同和不同規(guī)定，重點(diǎn)掌握不同點(diǎn)，因?yàn)榉�律對相關(guān)問題的不同規(guī)定往往也是考試的重點(diǎn)。

　　(一)主體部分，要掌握哪些人可以成為權(quán)利人?如何才能夠成為權(quán)利人?法 律 敎 育 網(wǎng)例如，著作權(quán)法中作者可以成為著作權(quán)主體，那么需要掌握相關(guān)的問題，諸如，如何認(rèn)定作者、作者的范圍、著作權(quán)的歸屬等問題。專利法中規(guī)定發(fā)明人、設(shè)計(jì)人及發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所在單位可以成為專利權(quán)人。那么需要掌握相關(guān)問題，諸如，個(gè)人發(fā)明和職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造;如何認(rèn)定發(fā)明人、設(shè)計(jì)人;權(quán)利歸屬等問題。

　　(二)客體部分，要掌握法律對客體的要求和內(nèi)容。如著作權(quán)法對作品要求要具備獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性;保護(hù)的作品和不予保護(hù)的作品。商標(biāo)法對注冊商標(biāo)要求具備顯著性，規(guī)定了注冊商標(biāo)不可使用的標(biāo)志等。專利法對新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性的要求;不予專利保護(hù)的智力成果的規(guī)定等。

　　(三)權(quán)利內(nèi)容部分，要掌握權(quán)利人享有的具體權(quán)利有哪些以及如何取得權(quán)利等問題。例如，著作權(quán)人享有的發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)等人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的具體內(nèi)容。專利權(quán)人享有的制造權(quán)、使用權(quán)、銷售權(quán)、許諾銷售權(quán)和進(jìn)口權(quán)等具體內(nèi)容。商標(biāo)權(quán)人的專有使用權(quán)、禁止權(quán)等具體內(nèi)容。各種權(quán)利產(chǎn)生的途徑，諸如，專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的申請、審查和批準(zhǔn)程序;著作權(quán)的自動(dòng)保護(hù)等。

　　(四)管理制度部分，重點(diǎn)掌握法律對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利限制。諸如，著作權(quán)法中的合理使用和法定許可制度及保護(hù)期的規(guī)定;專利法中的強(qiáng)制許可制度、指定許可制度、不視為侵犯專利權(quán)的情形及保護(hù)期的規(guī)定;商標(biāo)法中的合理使用制度和保護(hù)期的規(guī)定等。另外，對專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)權(quán)利的無效補(bǔ)救的規(guī)定要予以重視，諸如，專利權(quán)的無效宣告、商標(biāo)權(quán)的爭議等內(nèi)容。

　　(五)法律保護(hù)制度部分，重點(diǎn)掌握侵權(quán)行為的表現(xiàn)和侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律責(zé)任兩部分。法律責(zé)任部分重點(diǎn)復(fù)習(xí)民事責(zé)任的內(nèi)容，諸如，歸責(zé)原則問題、管轄權(quán)問題、訴訟時(shí)效問題、舉證責(zé)任倒置問題、訴前臨時(shí)措施問題和侵權(quán)損害賠償問題。

　　(二)復(fù)習(xí)時(shí)要緊密結(jié)合法條

　　要做到充分理解法條的含義和內(nèi)含的立法精神，千萬不要只會(huì)死記硬背，不會(huì)正確運(yùn)用。另外需要注意的是，對于《實(shí)施條例》和《司法解釋》以及有關(guān)的國際公約的掌握也不容忽視，當(dāng)然，不需要掌握所有的內(nèi)容，考生只需將指導(dǎo)用書中涉及的內(nèi)容掌握了就可以了。

　　特別注意對修改后的內(nèi)容特別是新增加的內(nèi)容的復(fù)習(xí)，這將作為一定時(shí)期考試的重點(diǎn)。

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