2017年6月27日杭州天目山藥業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱天目藥業(yè)，600671）公告了《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購(gòu)買資產(chǎn)并募集配套資金預(yù)案》（以下簡(jiǎn)稱重組預(yù)案），擬通過(guò)發(fā)行股份與支付現(xiàn)金相結(jié)合的方式，購(gòu)買葛某某、孫某合計(jì)持有的安徽德昌藥業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱德昌藥業(yè)）100%股權(quán)，并募集配套資金。
一、案例簡(jiǎn)介
（一）上市公司基本情況
天目藥業(yè)成立于1989年，于1993年8月23日首次向社會(huì)公眾發(fā)行人民幣普通股。發(fā)布重組預(yù)案時(shí)，天目藥業(yè)股價(jià)為32. 89元／股，總股本為121，778，885股，總市值4，005，307，527. 65元。長(zhǎng)城集團(tuán)合計(jì)控制天目藥業(yè)27. 25%股份，為公司控股股東。趙銳某、趙非某父子為公司實(shí)際控制人。
天目藥業(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)為藥品及相關(guān)保健品的銷售，主要產(chǎn)品為珍珠明目滴眼液、復(fù)方鮮竹瀝液、河車大造膠囊、六味地黃口服液、薄荷腦、薄荷素油，產(chǎn)品核心銷售區(qū)域?yàn)槿A東、華南地區(qū)。上市公司最近3年財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)和據(jù)此計(jì)算的財(cái)務(wù)指標(biāo)如表2 - 21 -1所示。
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（二）標(biāo)的公司基本情況
本次重組為天目藥業(yè)以發(fā)行股份及支付現(xiàn)金的方式購(gòu)買葛某某、孫某合計(jì)持有的德昌藥業(yè)100%股權(quán)，并向不超過(guò)10名特定投資者以詢價(jià)方式非公開(kāi)發(fā)行股份募集配套資金。本次交易的交易對(duì)方為葛某某和孫某。
德昌藥業(yè)于1999年12月在安徽省毫州市成立，由葛某某、張某某、陳某各出資10萬(wàn)元共同設(shè)立。截至本重組預(yù)案簽署日，葛某某持有德昌藥業(yè)80 010股份，系德昌藥業(yè)實(shí)際控制人。德昌藥業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及控制關(guān)系如圖2 - 21 -1所示。
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二、案例分析
（一）行權(quán)過(guò)程
2017年7月20日投服中心參加天目藥業(yè)重大資產(chǎn)重組媒體說(shuō)明會(huì)，現(xiàn)場(chǎng)向天目藥業(yè)提出四方面問(wèn)題：一是本次重大資產(chǎn)重組是否構(gòu)成借殼上市；二是標(biāo)的公司的估值是否公允；三是業(yè)績(jī)承諾與補(bǔ)償?shù)暮侠硇裕凰氖潜敬沃亟M的法律和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。天目藥業(yè)于2017年8月12日修訂完善了重組預(yù)案，并于2017年12月30日終止了本次重組。
（二）行權(quán)內(nèi)容分析
1．是否涉嫌規(guī)避借殼上市
根據(jù)重組預(yù)案，標(biāo)的資產(chǎn)德昌藥業(yè)的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額指標(biāo)合計(jì)均超過(guò)上市公司相應(yīng)指標(biāo)的100%，如果控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，本次交易將被認(rèn)定為借殼上市，根據(jù)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定將參照IPO的審核標(biāo)準(zhǔn)，本次重組可能不被通過(guò)。重組預(yù)案披露，本次交易后葛某某持有上市公司4. 09%的股份，且交易對(duì)方及關(guān)聯(lián)方不會(huì)取得上市公司董事會(huì)大多數(shù)名額以及向上市公司推薦高級(jí)管理人員，本次交易的控制權(quán)未發(fā)生變更，不構(gòu)成借殼上市。經(jīng)認(rèn)真研究，我們認(rèn)為本次交易涉嫌規(guī)避借殼上市：一方面，本次交易完成后，德昌藥業(yè)將成為上市公司的核心資產(chǎn)和主要利潤(rùn)來(lái)源。德昌藥業(yè)2015年、2016年和2017年1月至4月的凈利潤(rùn)分別約為3300萬(wàn)元、3800萬(wàn)元和960萬(wàn)元，上市公司2015年、2016年和2017年第一季度的歸屬于母公司的凈利潤(rùn)分別約為- 2154萬(wàn)元、121萬(wàn)元和- 309萬(wàn)元；上市公司于2016年12月31日歸屬于母公司所有權(quán)的權(quán)益合計(jì)5897萬(wàn)元，德昌藥業(yè)預(yù)估值約為3.6億元。德昌藥業(yè)的凈資產(chǎn)約為上市公司的6倍。另一方面，根據(jù)重組預(yù)案，葛某某持有德昌藥業(yè)80%股權(quán)，對(duì)德昌藥業(yè)具有絕對(duì)的控制權(quán)，同時(shí)，葛某某作為德昌藥業(yè)的創(chuàng)始人、董事長(zhǎng)和總經(jīng)理一直以來(lái)致力于德昌藥業(yè)的經(jīng)營(yíng)和管理，在本次交易完成以后葛某某仍將參與德昌藥業(yè)的未來(lái)發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃和實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理，對(duì)德昌藥業(yè)的之后經(jīng)營(yíng)和發(fā)展仍具有重要的影響。由此可見(jiàn)，重組完成后德昌藥業(yè)將成為上市公司的主要利潤(rùn)來(lái)源和核心資產(chǎn)，而標(biāo)的資產(chǎn)被葛某某實(shí)際控制，上市公司控制權(quán)可能發(fā)生實(shí)質(zhì)上的轉(zhuǎn)移。
上述問(wèn)題事關(guān)重組成敗，事關(guān)廣大中小投資者的切身利益。我們質(zhì)疑，本次交易完成后上市公司變?yōu)橛筛鹉衬晨刂疲鲜泄緦?shí)際控制人發(fā)生變更。在目前監(jiān)管普遍趨緊的形勢(shì)下，如果重組失敗，上市公司管理層需說(shuō)明進(jìn)一步的應(yīng)對(duì)措施。
摘自《重大資產(chǎn)重組行權(quán)案例評(píng)析（2018年）》p204-209頁(yè)，法律出版社2018年9月出版。內(nèi)容簡(jiǎn)介：上市公司并購(gòu)重組在實(shí)現(xiàn)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型、產(chǎn)業(yè)升級(jí)、資源整合、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)以及提升上市公司競(jìng)爭(zhēng)力等方面發(fā)揮了重大作用，但經(jīng)常出現(xiàn)相關(guān)方規(guī)避借殼、虛高估值、虛假承諾、夸大信披、抬高股價(jià)、巨額套利、掏空公司等惡意行為，這擾亂了證券市場(chǎng)秩序、侵害了廣大投資者的合法權(quán)益，還損害了社會(huì)公共利益。 《重大資產(chǎn)重組行權(quán)案例評(píng)析（2018年）》講解了重大資產(chǎn)重組的關(guān)鍵性問(wèn)題，如重大資產(chǎn)重組的定義、主要模式及法律法規(guī)體系，重大重組涉及的重組上市、標(biāo)的資產(chǎn)估值、業(yè)績(jī)承諾與補(bǔ)償、發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的特別規(guī)定、商譽(yù)等，以及投服中心參加重大資產(chǎn)重組媒體說(shuō)明會(huì)的總體情況；收錄了30個(gè)重大資產(chǎn)重組案例，對(duì)每個(gè)重組案例中上市公司和重組標(biāo)的公司的基本情況、重組方案精要、案例分析等內(nèi)容進(jìn)行了逐一、詳細(xì)的分析。
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