適用中應當注意的問題
(一)關于決定限制減刑應遵循的原則
《最高人民法院關于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)雖然主要規(guī)定死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的審理程序，沒有規(guī)定相應的實體條件，但考慮到死刑緩期執(zhí)行限制減刑制度
的重要性，本《規(guī)定》第一條實際上在一定程度已經(jīng)體現(xiàn)了適用限制減刑的實體原則。
1．應當堅持罪刑法定原則。罪刑法定原則是刑事司法工作中應遵循的重要基本原則，對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人是否限制減刑，也應當遵循這一原則�！缎谭ā返谖迨畻l第二款對死緩限制減刑規(guī)定了三種情形(以下簡稱“1+8”)，只有對這三種情形的案件，判處被告人死刑緩期執(zhí)行的，才可以考慮限制減刑。除此之外的情形，判處被告人死刑緩期執(zhí)行的，一律不得限制減刑。審判工作中在執(zhí)行這一規(guī)定時，較為突出的問題是，要正確處理因故意傷害罪被判處死刑緩期執(zhí)行的案件�！缎谭ā返谖迨畻l第二款列舉的七種具體犯罪中，沒有故意傷害罪，但這是實踐中判處死刑或者死刑緩期執(zhí)行較多的一種犯罪。按照罪刑法定原則，今后，對于犯故意傷害罪被判處死刑緩期執(zhí)行的，如果被告人系累犯或者故意傷害屬于有組織的暴力性犯罪的，可以對被告人同時決定限制減刑；對于不屬于這兩種情形的故意傷害犯罪，不能同時決定限制減刑。
2．應當堅持罪刑相適應原則�！缎谭ā返谖鍡l規(guī)定：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應�！睋�(jù)此，限制減刑應當僅適用于判處死刑立即執(zhí)行過重，但判處死刑緩期執(zhí)行不限制減刑又偏輕的案件。從法律規(guī)定看，盡管第五十條第二款已經(jīng)限制了對死緩犯限制減刑的范圍．僅適用于“1+8”情形，但由于是否限制減刑要根據(jù)犯罪情節(jié)等情況作出決定，存在一定彈性或者裁量余地，故適用范圍仍可能較寬。在此情況下，就十分有必要在司法適用中強調(diào)嚴格遵循罪刑相適應原則。具體而言，在對被告人判處死刑緩期執(zhí)行時決定是否限制減刑，要綜合考慮犯罪的性質(zhì)，犯罪的起因、動機、目的、手段等情節(jié)，犯罪的后果，被告人的主觀惡性和人身危險性等因素，全面分析量刑情節(jié)，嚴格依法適用，確保法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。對于判處死刑緩期執(zhí)行不須限制減刑。就能做到有效制裁犯罪的案件，不應當對被告人限制減刑。工作中遇到是否需限制減刑把握不準的案件，宜采取保守的做法，不適用限制減刑。
3．應當堅持有利于嚴格執(zhí)行死刑政策的原則。這是在決定是否限制減刑時應遵循的最重要的一條原則。從立法目的看，對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人限制減刑，并不是為了單純加重死緩刑的嚴厲性，而是為進一步嚴格執(zhí)行死刑政策創(chuàng)造條件。即通過延長部分死緩犯的實際執(zhí)行期，充分發(fā)揮死緩刑的嚴厲性，改變以往“死刑過重、生刑過輕”的刑罰執(zhí)行不平衡現(xiàn)象。由此，一部分以往因判處死刑緩期執(zhí)行做不到罰當其罪而判處了死刑立即執(zhí)行的案件，尤其是以往因被害方反映強烈等原因而“被迫”判處了死刑立即執(zhí)行的案件，在《中華人民共和國刑法修正案(八)》[以下簡稱刑法修正案(八)]施行后，可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑。這既有利于進一步嚴格執(zhí)行死刑政策，也有利于實現(xiàn)對少數(shù)罪行極其嚴重的死緩犯的嚴懲。但是，單從《刑法》條文難以解讀出這種立法目的。實踐中可能會有人以刑法關于判處死刑立即執(zhí)行和死刑緩期執(zhí)行的條件沒有變化為由，認為刑法只是單純加重了生刑，而不會從控制死刑的角度來理解和適用對死緩犯限制減刑的規(guī)定，這就很可能造成對限制減刑的不當適用，出現(xiàn)死刑未得到控制而生刑又加重的現(xiàn)象。因此，在司法中必須強調(diào)，對死緩犯限制減刑應當以有利于嚴格執(zhí)行死刑政策為前提。凡是判處死刑緩期執(zhí)行不需限制減刑已經(jīng)符合罪刑相適應原則或者能夠?qū)崿F(xiàn)裁判效果的案件，絕不應當再限制減刑。只有對于以往本可以判處死刑緩期執(zhí)行，但因死刑緩期執(zhí)行的實際執(zhí)行期過短，懲罰力度不夠，進而判處了死刑立即執(zhí)行的案件，今后由于有了限制減刑制度，能夠有效制裁犯罪，才可以考慮在判處死緩的同時決定限制減刑。也就是說，對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人適用限制減刑，針對的是以往應判處死刑立即執(zhí)行的案件，而不是以往判處死刑緩期執(zhí)行的案件。對每一起案件的被告人判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑，均應當圍繞這一立法目的展開。
(二)死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的審理程序
1．中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院可以分別決定限制減刑
《規(guī)定》沒有明確規(guī)定中級人民法院一審對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人可以同時決定限制減刑，但從《規(guī)定》第一條和第二條中可以解讀出該項內(nèi)容。同時，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，中級人民法院管轄可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件，如果中級人民法院對被告人判處死刑緩期執(zhí)行，且符合《刑法》第五十條第二款規(guī)定的條件，自然可以同時決定限制減刑。
高級人民法院對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人決定限制減刑，包括兩種情形：(1)中級人民法院對被告人判處死刑緩期執(zhí)行但沒有限制減刑，檢察機關以應當限制減刑為由提出抗訴，高級人民法院二審認為應當限制減刑的，可以改判對被告人限制減刑。(2)《規(guī)定》第五條第一款規(guī)定的情形，即高級人民法院審理判處死刑的第二審案件，認為不應當判處死刑立即執(zhí)行，對被告人改判死刑緩期執(zhí)行的，如果符合《刑法》第五十條第二款的規(guī)定，可以同時決定限制減刑。除這兩種改判的情形外，對于一審法院判處被告人死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件，高級人民法院二審或者復核認為原判量刑適當?shù)�，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判，或者裁定予以核準。
最高人民法院自2007年統(tǒng)一行使死刑案件核準權后，對死刑復核案件采取了新的裁判模式，原則上只裁定核準或者不予核準死刑。根據(jù)最高人民法院《關于復核死刑案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《復核死刑案件規(guī)定》)，只有當一案報請核準兩名以上被告人死刑時，最高人民法院才可能對其中部分被告人進行改判。據(jù)此，《規(guī)定》第六條第二款規(guī)定，一案中兩名以上被告人被判處死刑，最高人民法院復核后，對其中部分被告人改判死刑緩期執(zhí)行的，如果符合《刑法》第五十條第二款的規(guī)定，可以同時決定限制減刑。除此情形之外，最高人民法院復核死刑案件，均不能對被告人改判死刑緩期執(zhí)行并限制減刑。
2．被告人對限制減刑的判決有上訴權
我們認為，首先，判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑不是一個獨立的刑種，而是一種刑罰執(zhí)行方式。因為死刑緩期執(zhí)行本身就是死刑的一種執(zhí)行方式，而不是獨立的刑種。對被告人判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑，是立法為延長死緩犯的實際執(zhí)行期而采取的方法，仍屬于判處死刑緩期執(zhí)行的一種情形。既然死刑緩期執(zhí)行不是獨立的刑種，判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑自然也不應當是獨立的刑種。其次，限制減刑作為判決書主文的一項重要內(nèi)容，是對被告人重大權益的處置，應當允許提出上訴。延長死刑緩期執(zhí)行罪犯的實際執(zhí)行期有多種途徑，如可規(guī)定更加嚴格的減刑或者假釋條件，確保罪犯服完至少25年刑期后才能獲釋。但立法機關經(jīng)反復研究后，采取了由人民法院在作出死刑緩期執(zhí)行判決的同時一并宣告限制減刑的模式，由此使限制減刑成為一項重要的判決內(nèi)容。雖然判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑不是一個獨}的刑種，但其在司法實踐中的性質(zhì)就像死刑緩期執(zhí)行本身一樣，將會實際走到獨立刑種的作用。即死刑、死刑緩期執(zhí)行限制減刑和死刑緩期執(zhí)行將形成梯次銜接關系，分別對應不同的案件情形。限制減刑只適用于判處死刑立即執(zhí)行過重而判處死刑緩期執(zhí)行不限制減刑又偏輕的案件。由于限制減刑的死刑緩期執(zhí)行比不限制減刑的情形要更為嚴厲，且對于《刑法》第五十條第二款規(guī)定的“1+8”情形，也并非一律決定限制減刑，如不允許提出上訴，則不利于保障被告人的權益，也不利于上級法院對一審法院作出的限制減刑判決進行審查、監(jiān)督�；谏鲜隹紤]，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十條。，《規(guī)定》在第二條中規(guī)定了對限制減刑判決的上訴權。
3．關于“上訴不加刑”原則
二審法院對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人改判限制減刑，是否應遵循“上訴不加刑”原則，在《規(guī)定》起草過程中也曾有不同意見。持否定意見的主要理由是，限制減刑只是死刑緩期執(zhí)行的一種執(zhí)行方式，對于一審法院判處被告人死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的，被告人提出上訴后，二審法院如直接決定限制減刑，并沒有改變原判死刑緩期執(zhí)行的性質(zhì)，故不違反“上訴不加刑”原則。但是，如前文所述，限制減刑的死刑緩期執(zhí)行與不限制減刑的情形，在實際執(zhí)行期上差別很大，前者客觀上處罰更為嚴厲，從保障被告人依法維護自身權益出發(fā)，二審法院對被告人決定限制減刑應當遵循“上訴不加刑”原則。據(jù)此，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百九十條。和最高人民法院《關于執(zhí)行(中華人民共和國刑事訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡稱《執(zhí)行刑訴法解釋》)第二百五十七條第一款第(五)項，《規(guī)定》第四條第一款規(guī)定：“高級人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件，認為原判事實清楚、證據(jù)充分，但應當限制減刑的，不得直接改判，也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判�！蓖瑫r，考慮對于判處死刑緩期執(zhí)行后不上訴、不抗訴的案件，高級人民法院適用復核程序，根據(jù)《執(zhí)行刑訴法解釋》第二百七十八條第三款的規(guī)定，《規(guī)定》第四條第二款規(guī)定：“高級人民法院復核判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的案件，認為應當限制減刑的，不得以提高審級等方式對被告人限制減刑�！�
4．關于《規(guī)定》第五條第二款中的“提審”
對于一審判處死刑后沒有上訴、抗訴的案件，高級人民法院適用復核程序進行審理。根據(jù)《刑事訴訟法》第二百條’和《執(zhí)行刑訴法解釋》第二百七十五條第(一)項的規(guī)定，高級人民法院不同意判處死刑的，可以(應當)提審或者發(fā)回重新審判�！稄秃怂佬贪讣�(guī)定》第八條第二款也規(guī)定，高級人民法院依照復核程序?qū)徖砗髨笳堊罡呷嗣穹ㄔ汉藴仕佬痰陌讣�，最高人民法院裁定不予核準，發(fā)回高級人民法院重新審判的，高級人民法院可以提審或者發(fā)回第一審人民法院重新審判。據(jù)此，《規(guī)定》第五條第二款規(guī)定：“高級人民法院復核判處死刑后沒有上訴、抗訴的案件，認為應當改判死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，可以提審或者發(fā)回重新審判�！�
如何理解“提審”的含義，是一個懸而未決的老問題，實踐中有較大認識分歧。有意見認為，對于高級人民法院在復核死刑案件中“提審”的案件，應當按照一審程序進行審判。主要理由是，“提審”意味著上級法院把本屬于下級法院一審的案件改變級別管轄，改由上級法院審判，應當適用一審程序。如果高院提審適用的是二審程序，則說明高院可以直接把復核案件改為二審案件，這不符合訴訟原理。這種意見確實有一定道理。但是，《刑事訴訟法》第二百零六條。和《執(zhí)行刑訴法解釋》第三百零九條均規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判案件，如果原來是第二審案件，或者是上級人民法院提審的案件，應當依照第二審程序進行審判，所作的判決、裁定是終審的判決、裁定。對于這里使用的“提審”一詞，應當與《刑事訴訟法》第二百條。和《執(zhí)行刑訴法解釋》第二百七十五條第(一)項中使用的提審一詞作相同解釋，即均應解釋為適用二審程序。否則，就會出現(xiàn)同一部法律中的相同用語具有完全不同含義的情況，不利于法律的貫徹執(zhí)行．．同時，從實踐情況看，如果把“提審”理解為按照一審程序?qū)徟�，就意味著高級人民法院在復核階段“提審”，要按照一審程序進行審判，則案件上訴后要由最高人民法院進行二審，而這種做法在近幾十年的司法實踐中基本未出現(xiàn)過。基于這種考慮，我們認為，宜把“提審”理解成按照第二審程序進行審判。
5．《規(guī)定》沒有明確規(guī)定的程序事項
《規(guī)定》的主要目的是明確判處死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的基本審理程序，尚有一些其他程序事項沒有作出規(guī)定。例如，對檢察機關以應當或者不應當限制減刑為由提出抗訴的案件如何處理；對中級人民法院判處被告人死刑緩期執(zhí)行并限制減刑，但高級人民法院二審或者復核認為應當判處死刑立即執(zhí)行的案件如何處理；最高人民法院復核后認為對被告人可以改判死刑緩期執(zhí)行并限制減刑，裁定不予核準死刑，發(fā)回重審的，是由高級人民法院直接改判死刑緩期執(zhí)行并限制減刑，還是由高級人民法院繼續(xù)發(fā)回一審法院改判，等等。由于《規(guī)定》的內(nèi)容是以《刑事訴訟法》的相關規(guī)定為依據(jù)，且與《執(zhí)行刑訴法解釋》、《復核死刑案件規(guī)定》等司法解釋的相關規(guī)定也是一致的，因此，對于《規(guī)定》沒有作出明確規(guī)定的審理程序事項，均可以根據(jù)《刑事訴訟法》、《執(zhí)行刑訴法解釋》、《復核死刑案件規(guī)定》等進行處理�！兑�(guī)定》設置第八條作為兜底條文，其目的也在于此。
(三)決定限制減刑的判決書主文部分樣式
《規(guī)定》第七條規(guī)定：“人民法院對被判處死刑緩期執(zhí)行的被告人所作的限制減刑決定，應當在判決書主文部分單獨作為一項予以宣告�！边@是對判決書如何宣告限制減刑決定的規(guī)定，是對《規(guī)定》第三條、第五條第一款、第六條第二款規(guī)定的限制減刑情形中判決書主文表述的統(tǒng)一規(guī)定。在判決書主文部分把限制減刑的決定單獨作為一項予以表述，既能使判決主文層次分明，清晰展示法院作出的限制減刑決定，便于當事人了解判決的具體內(nèi)容，也便于審判工作中操作，特別是當二審法院撤銷原判的限制減刑時，很便于文書表述。鑒此，即便對于一案中同時判處兩名以上被告人死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，也應對各人的限制減刑判決分別單獨表述，不能合并為一項進行概括表述。
現(xiàn)參照《法院刑事訴訟文書樣式》和最高人民法院復核死刑案件文書樣式，結(jié)合審判實踐，就《規(guī)定》主要涉及的六種判決書主文樣式略作說明。
關于中級人民法院一審判處死刑緩期執(zhí)行并宣告限制減刑的判決書主文部分�？杀硎鰹椋阂弧⒈桓嫒恕痢痢练浮痢磷�，判處死刑，緩期二年執(zhí)行(寫明附加刑)。二、對被告人X x X限制減刑。
關于高級人民法院在二審或者復核程序中撤銷限制減刑的判決書主文部分�？杀硎鰹椋阂�、維持(核準)×××中級人民法院(××××)×刑初字第××號刑事(附帶民事)判決的第×項，即被告人×××犯×。罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行(寫明附加刑)。二、撤銷×××中級人民法院(××××)×刑初字第x×號刑事(附帶民事)判決的第×項．即對被告人X×X限制減刑。
關于抗訴案件中改判限制減刑的判決書主文部分�？杀硎鰹椋阂�、維持×x×中級人民法院(××××)×刑初字第××號刑事(附帶民事)判決的第×項，即被告人×××犯××罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行(寫明附加刑)。二、對原審被告人X××限制減刑。
關于二審死刑案件改判為死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的判決書主文部分�？杀硎鰹椋阂�、撤銷×××中級人民院(××××)×刑初字第×x號刑事判決的第×項，即被告人×××犯××罪，判處死刑(寫明附加刑)。二、上訴人(原審被告人)×××犯××罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行(寫明附加刑)。三、對上訴人(原審被告人)×××限制減刑。
關于死刑復核程序中對部分被告人改判死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的判決書主文部分�？杀硎鰹椋阂�、核準×××高級人民法院(××××)×刑終字第××號刑事(附帶民事)裁定(判決)中維持第一審以××罪判處被告人×××……(寫明核準死刑的被告人的具體量刑內(nèi)容)的部分。二、撤銷×××高級人民法院(××××)×刑終字第××號刑事(附帶民事)裁定(判決)和×××中級人民法院(××××)×刑初字第××號刑事(附帶民事)判決中對被告人×××(寫明撤銷的被告人定罪量刑的具體內(nèi)容)的部分。三、被告人×××犯x×罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行(寫明附加刑)。四、對被告人×××限制減刑。
需要說明的是，上述樣式針對的都是最普通的情形。對于判決主文部分有其他內(nèi)容的，可參照《法院刑事訴訟文書樣式》作相應補充、變動。
此外，根據(jù)當前制作裁判文書的要求，人民法院決定對被告人限制減刑的，應當在判決書理由部分說明限制減刑的具體理由；二審法院如撤銷一審法院作出的限制減刑判決，也應當相應說明撤銷的具體理由。
(四)《規(guī)定》的時間效力
《規(guī)定》于2011年4月25日公布，自5月1日起與刑法修正案(八)同步施行。由于對判處死刑緩期執(zhí)行的被告人限制減刑較之于未限制減刑的情形，明顯加重了對被告人的處罰，根據(jù)“從舊兼從輕”的刑法適用原則，對于2011年4月30日以前判決已經(jīng)發(fā)生法律效力的判處死刑緩期執(zhí)行的案件，不適用《規(guī)定》。
那么，對于犯罪行為發(fā)生在《規(guī)定》施行以前，但在《規(guī)定》施行后才審結(jié)的案件，是否可以適用《規(guī)定》?我們認為，應當區(qū)別情形對待。對于其中本可以判處死刑立即執(zhí)行，在刑法修正案(八)施行后，轉(zhuǎn)而判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件，可以適用《規(guī)定》。具體理由是，限制減刑的死刑緩期執(zhí)行較之于以往不限制減刑的死刑緩期執(zhí)行，其懲罰的嚴厲性明顯增強，同等條件下不利于被告人，但是，根據(jù)刑法規(guī)定的適用限制減刑的具體條件和司法實踐情況，刑法修正案(八)施行后，對被告人判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑，針對的是以往因死緩刑的實際執(zhí)行期過短，不能做到罪刑相適應，進而判處了死刑立即執(zhí)行的案件。今后，對這部分案件，由于有了限制減刑制度，就可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑。相對于判處死刑立即執(zhí)行而言，判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑屬于較輕的刑罰。同時，“兩高”2001年《關于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理�！睋�(jù)此，對于2011年4月30日以前犯罪，《規(guī)定》出臺后尚處于一審、二審或者死刑復核階段的案件，依照修正前《刑法》可以判處死刑立即執(zhí)行，但依照修正后刑法判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑能做到罰當其罪的，可以適用《規(guī)定》。但是，值得注意的是，對于判處死刑緩期執(zhí)行不限制減刑已經(jīng)符合罪刑相適應原則，原本就不應當限制減刑的案件，即使在《規(guī)定》施行后審結(jié)的，也不能適用《規(guī)定》，否則，就違反了“從舊兼從輕”原則。
(摘自高貴君、馬巖、方文軍：《(解讀(關于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定)》，載《解讀最高人民法院司法解釋之刑事卷》)
摘自：法院法規(guī)中心編《最新刑事訴訟辦案指南(附新舊法條對照表)》
