招股說明書的內(nèi)容——宣傳和銷售資料的使用——134號規(guī)則

為了對公開招股的宣傳通知、廣告進行限制與指引，證交會于1955年根據(jù)術(shù)語定義授權(quán)頒布了《證券法》項下第134號規(guī)則，即“不屬于招股說明書的溝通”。根據(jù)該規(guī)則，發(fā)行人可以在公開資料或直郵廣告中發(fā)表某些特定聲明，這些聲明不會構(gòu)成《證券法》第2節(jié)之(10)意義上的“招股說明書”。⑤《證券法》規(guī)定，注冊證券的發(fā)行和銷售，必須使用含《證券法》第10節(jié)所要求信息的招股說明書。國會認(rèn)為，若不對廣告之類的溝通手段予以嚴(yán)格限制，《證券法》第10節(jié)有關(guān)招股說明書的規(guī)定可能被架空。為了對廣告進行限制，《證券法》第2節(jié)之(10)將“招股說明書”的含義界定得十分寬泛。除了一項顯著的例外，該定義實際上要求“以書面、廣播或電視形式發(fā)布的，對證券銷售進行宣傳的任何通知、宣傳冊、廣告、信函或通訊”都含有第10節(jié)要求的信息。(b)段的提供重要例外規(guī)定是，有關(guān)證券的廣告或其他溝通內(nèi)容，若符合以下條件，則不屬于招股說明書：“指明可以向誰索取符合第10節(jié)規(guī)定的書面招股說明書，而且僅僅披露證券的名稱、售價、訂單執(zhí)行人，僅含證交會規(guī)則或條例可能準(zhǔn)許的、保護公眾利益和投資者權(quán)益所必需或適合的其他信息”。134號規(guī)則對《證券法》第2節(jié)之(10)(b)進行了補充，列明了除《證券法》明確允許的內(nèi)容之外還有哪些信息可用于證券發(fā)行廣告而不受處罰。

某些廣告材料中含有未被134號規(guī)則明確允許的內(nèi)容，這種內(nèi)容會在多大程度上致使廣告材料違背134號規(guī)則，尚不清楚。雖然投資公司(如共同基金)的廣告規(guī)則自由得多，但證交會官員指出，公司融資部不會批準(zhǔn)非投資公司在廣告(包括注冊房地產(chǎn)證券的發(fā)行廣告)中使用134號規(guī)則允許注冊投資公司在溝通中披露的信息。⑥

1984年5月，公司融資部向全美證券交易商協(xié)會發(fā)出了一封有關(guān)134號規(guī)則的函件。①{亥函述明了證交會當(dāng)時對134號規(guī)則的解釋，并重申了證交會的立場：134號規(guī)則有關(guān)投資公司的條款只適用于注冊投資公司，“因為此類公司具有獨特的法律地位”；即使非投資公司“作為發(fā)行人可能與注冊投資公司具有相似性”(比如共同受到北美證券監(jiān)管者協(xié)會房地產(chǎn)規(guī)則等級藍天法的規(guī)范)，亦不得適用。該函宣明了如下“不行動”立場：

然而公司融資部決定，如果非投資公司在其應(yīng)遵守134規(guī)則的廣告中使用發(fā)行人或市場推廣組織者的標(biāo)識、公司標(biāo)志或商標(biāo)，或使用可能將讀者注意力引到134號規(guī)則其他條款所準(zhǔn)許的文本資料的標(biāo)題，則不建議證交會采取任何強制執(zhí)行措施。如果使用并未被上述規(guī)則特別準(zhǔn)許的資料，如圖片、圖表或美術(shù)設(shè)計(包括對統(tǒng)計信息的圖解描述)、面向個人退休賬戶發(fā)行證券的效力聲明或者有關(guān)投資目標(biāo)的任何聲明或討論，則公司融資部將不再采取“不行動”立場。最后，公司融資部認(rèn)為，注冊聲明呈報后發(fā)布的任何新聞公告，都必須符合134號規(guī)則和上述解釋規(guī)定。

1984．年5月的函件未能解決公眾REIT發(fā)起人面臨的某些問題。比如，發(fā)起人在發(fā)布廣告時無法“定位”受眾。許多發(fā)起人同時推廣一系列產(chǎn)品，這些產(chǎn)品可吸引不同市場的注意力。投資目的也可能有所不同，有的是為了追求收入，而有的是為了稅務(wù)扣減與資本增值。而投資者對融資杠率、避稅能力(如有)、收入和資本增值的追求亦各有不同。但是，通過“為追求資本增值的個人量身定制”或“退休計劃以及追求當(dāng)期收入的個人”等表述來定位目標(biāo)市場的做法，是134號規(guī)則的解釋所禁止的。此外，可使用哪些引人注意的標(biāo)題也很難確定。上文所引1984年5月函件中的澄清解釋，允許使用“可能將讀者注意力引到134號規(guī)則其他條款所準(zhǔn)許的文本資料”的標(biāo)題，卻徒增問題的復(fù)雜性。這是否意味著：任何標(biāo)題，不管多么無害，只要與“134號規(guī)則其他條款所準(zhǔn)許的文本資料”無實質(zhì)聯(lián)系，就違反了134號規(guī)則的規(guī)定?若以證交會的解釋為準(zhǔn)，連口號或警句都可能構(gòu)成對134號規(guī)則的違反。

作為證交會證券發(fā)行改革的組成部分，2005年12月1日生效的修訂版134號規(guī)則增加了注冊聲明生效后不屬于招股說明書的溝通可包括的信息，其中有：(1)有關(guān)發(fā)行人及其業(yè)務(wù)的更多信息；(2)有關(guān)所發(fā)行證券的更多信息(詳細(xì)的條款清單除外)；(3)有關(guān)發(fā)行事宜的更多信息，包括發(fā)行機制和進度計劃；以及(4)向參與投資的客戶提供開戶和賬戶方面的其他信息。②

　　摘自：(美)法斯著《美國房地產(chǎn)投資信托指南》