《正確理解〈關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定〉》



九、破產(chǎn)債權(quán)中的若干問題

1．[破產(chǎn)債權(quán)的范圍]

第五十五條 下列債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)：
(一)破產(chǎn)宣告前發(fā)生的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)；
(二)破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保但是債權(quán)人放棄優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)；
(三)破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財產(chǎn)擔保但是債權(quán)數(shù)額超過擔保物價值部分的債權(quán)；
(四)票據(jù)出票人被宣告破產(chǎn)，付款人或者承兌人不知其事實而向持票人付款或者承兌所產(chǎn)生的債權(quán)；
(五)清算組解除合同，對方當事人依法或者依照合同約定產(chǎn)生的對債務(wù)人可以用貨幣計算的債權(quán)；
(六)債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)；
(七)債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)；
(八)債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可以向債務(wù)人追償?shù)膫鶛?quán)；
(九)債務(wù)人的保證人按照《中華人民共和國擔保法》第三十二條的規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)；
(十)債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔的保證責任；
(十一)債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任；
(十二)人民法院認可的其他債權(quán)。以上第(五)項債權(quán)以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則。
[條旨]
本條是關(guān)于破產(chǎn)債權(quán)范圍與確認原則的規(guī)定。
[釋義]
破產(chǎn)債權(quán)的范圍與破產(chǎn)債權(quán)的確認屬于破產(chǎn)實體法的內(nèi)容，不涉及破產(chǎn)程序規(guī)定，但該部分內(nèi)容對債權(quán)人以及其他權(quán)利人影響極大，涉及的內(nèi)容也不是破產(chǎn)法可以單獨調(diào)整的，需要民法的調(diào)整，因此，破產(chǎn)債權(quán)及其認定屬于破產(chǎn)案件審理中比較難以把握的部分。為此，司法解釋單獨設(shè)專條，大體列舉了常見的破產(chǎn)債權(quán)的種類和確認方法，以便于審判實踐把握。結(jié)合司法實踐和破產(chǎn)法理論，我們對破產(chǎn)債權(quán)中比較集中的問題闡述如下。
(1)破產(chǎn)債權(quán)的成立條件。
按照企業(yè)破產(chǎn)法第三十條的規(guī)定，破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)和放棄了優(yōu)先受償?shù)挠胸敭a(chǎn)擔保的債權(quán)。由是，破產(chǎn)債權(quán)的成立條件應(yīng)當具備：①具有債權(quán)請求權(quán)性質(zhì)；②可以強制執(zhí)行；③債權(quán)成立時間在破產(chǎn)宣告前；④無財產(chǎn)擔�；蛘叻艞壺敭a(chǎn)擔保。按照上述條件，不具有債權(quán)請求權(quán)性質(zhì)的別除權(quán)、取回權(quán)、股權(quán)等不屬于破產(chǎn)債權(quán)；超過訴訟時效期間的債權(quán)、賭債、高額利息等不具有強制執(zhí)行力的債權(quán)，不屬于破產(chǎn)債權(quán)；成立于破產(chǎn)宣告后的債權(quán)，如利息債權(quán)，不屬于破產(chǎn)債權(quán)；有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)擔保的債權(quán)，不屬于破產(chǎn)債權(quán)(但有的國家破產(chǎn)法律制度將有財產(chǎn)擔保的債權(quán)納入破產(chǎn)債權(quán)，如美國，準許有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人提出破產(chǎn)申請)。
破產(chǎn)宣告后的債權(quán)并非絕對排除在破產(chǎn)債權(quán)之外，也有特殊情況。首先是共益?zhèn)鶛?quán)，不僅得到法律承認從破產(chǎn)財產(chǎn)中滑償，而且優(yōu)先于破產(chǎn)債權(quán)清償。共益?zhèn)鶛?quán)是指為了債權(quán)人整體利益而產(chǎn)生的債權(quán)和債權(quán)人整體受益的債權(quán)，比如債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后對債務(wù)人的周轉(zhuǎn)性貸款、為保全破產(chǎn)財產(chǎn)以及為破產(chǎn)財產(chǎn)的保值增值而進行的營業(yè)產(chǎn)生的債權(quán)等。共益?zhèn)鶛?quán)在清償破產(chǎn)費用之后優(yōu)先于破產(chǎn)債權(quán)予以清償。其次，破產(chǎn)宣告后清算組解除合同產(chǎn)生的對合同相對人的賠償，屬于相對人享有的破產(chǎn)債權(quán)。雖然成立時間在破產(chǎn)宣告后，因該債權(quán)發(fā)生原因即破產(chǎn)宣告，所以在邏輯上將其列入破產(chǎn)債權(quán)，但僅屬于普通債權(quán)。
(2)普通破產(chǎn)債權(quán)的類型。
普通破產(chǎn)債權(quán)包括無財產(chǎn)擔保或者法定優(yōu)先權(quán)擔保的債權(quán)，放棄了財產(chǎn)擔保的債權(quán)，放棄了法定優(yōu)先權(quán)擔保的債權(quán)，財產(chǎn)擔保以及法定優(yōu)先權(quán)擔保不足部分的債權(quán)。本條第(四)、(五)、 (六)、(七)、(八)、(九)、(十一)各項規(guī)定的票據(jù)出票人被宣告破產(chǎn)，付款人或者承兌人不知其事實而向持票人付款或者承兌所產(chǎn)生的債權(quán)；清算組解除合同，對方當事人依法或者依照合同約定產(chǎn)生的對債務(wù)人可以用貨幣計算的債權(quán)；債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)；債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)；債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可以向債務(wù)人追償?shù)膫鶛?quán)；債務(wù)人的保證人按照《中華人民共和國擔保法》第三十二條的規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報的債權(quán)；債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任等。這些債權(quán)均屬于普通債權(quán)�！�
其中第(四)項規(guī)定的“付款人或者承兌人不知其事實”中的“不知其事實”不能解釋為付款人或者承兌人享有破產(chǎn)債權(quán)的條件，“不知其事實”僅為付款人、承兌人付款時事實狀態(tài)的描述，即付款人、承兌人在出票人破產(chǎn)時的付款狀況通常是不知出票人破產(chǎn)的“事實”。如果將“不知其事實”解釋為付款人或者承兌人享有破產(chǎn)債權(quán)的條件，那么就限制了付款人或者承兌人申報破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利。從鼓勵交易的角度看，如果要求付款人或者承兌人在付款時有查明出票人是否破產(chǎn)的義務(wù)，將增加交易成本，降低交易安全，不利于票據(jù)的流轉(zhuǎn)關(guān)系。而且，依照我國票據(jù)法的規(guī)定，承兌人一旦承兌除有法律規(guī)定的抗辯權(quán)外，必須承擔付款責任，而出票人破產(chǎn)不成為承兌人拒絕付款的抗辯理由，因此，既然承兌人必須付款，也就必須允許承兌人申報債權(quán)，否則對承兌人至為不公。
債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責任，對相對人來說屬于破產(chǎn)債權(quán)，但我們并不能夠得出結(jié)論認為，在破產(chǎn)宣告后債務(wù)人侵權(quán)、違約就不需要承擔責任。結(jié)合本條第(五)項和本司法解釋第七十二條關(guān)于特別取回權(quán)的規(guī)定，破產(chǎn)宣告后清算組解除合同構(gòu)成違約的，對合同相對人的賠償責任當然產(chǎn)生破產(chǎn)債權(quán)，這在上面已有論述；而破產(chǎn)宣告后對他人侵權(quán)形成的賠償責任也沒有理由不屬于破產(chǎn)債權(quán)，并在符合本司法解釋第七十二條的規(guī)定時，權(quán)利人可以得到優(yōu)先受償。因此在適用本條第(十一)項時應(yīng)當注意與其他相關(guān)條款的協(xié)調(diào)。
(3)或然債權(quán)。
破產(chǎn)債權(quán)可以是或然債權(quán)，最典型的或然債權(quán)是擔保債權(quán)，本條第(十)項規(guī)定的“債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔的保證責任”即屬于或然債權(quán)的情形。在其他國家的破產(chǎn)法律制度中，法院被賦予估算或然債權(quán)額的權(quán)力，法院權(quán)力比較大。我國破產(chǎn)法對或然債權(quán)未作規(guī)定，也未涉及對或然債權(quán)的估算問題，因此司法解釋從慎重的角度出發(fā)僅承認已經(jīng)得到債權(quán)額確認的或然債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)，也就是將或然債權(quán)變?yōu)楝F(xiàn)實債權(quán)后，才屬于破產(chǎn)債權(quán)。或然債權(quán)確定為現(xiàn)實債權(quán)的方法，即司法解釋所規(guī)定的以“生效的法律文書確定”的方法。據(jù)此，如果擔保人破產(chǎn)，債權(quán)人要申報債權(quán)的話，需要先行確定保證人承擔的保證責任的范圍，即通過訴訟方式確定擔保人應(yīng)當承擔的責任。
或然債權(quán)也包括附條件的債權(quán)，其債權(quán)數(shù)額可以由破產(chǎn)法院估算。涉及到長期租約的，如果承租人破產(chǎn)導(dǎo)致長期租約提前終止，出租人可能在短期內(nèi)難以找到新承租人，出租人租金的損失也屬于或然債權(quán)，需要法院根據(jù)租賃物、租賃市場的狀況估算損失額。一般來說，損失額有上限的限制，否則對其他債權(quán)人不公。比如美國破產(chǎn)法規(guī)定租金損失以一年的租金或者剩余租期租金的15％為限，兩者以高者為準。假設(shè)，十年期租約在第四年時承租人破產(chǎn)，未來七年的租金損失不能全部計算為破產(chǎn)債權(quán)，應(yīng)當首先確定租賃物再次出租的收入，從七年租金損失中核減，然后確定出租人的破產(chǎn)債權(quán)額。必要時，應(yīng)當聘請專家對租金損失進行評估。
(4)未來債權(quán)。
指未到期債權(quán)，比如未到期的貸款。未來債權(quán)在債務(wù)人破產(chǎn)時視為到期，但應(yīng)當減去未到期的利息。破產(chǎn)法所謂“未到期”指所有不能立即要求債務(wù)人清償?shù)膫鶛?quán)，可能是因為期限未到期，也可能是因為付款條件未具備，也可能是因為數(shù)額未確定而不能要求債務(wù)人立即清償。企業(yè)破產(chǎn)法第三十一條規(guī)定“破產(chǎn)宣告時未到期的債權(quán)，視為已到期債權(quán)，但是應(yīng)當減去到期的利息”。那么如何減息是值得研究的問題。結(jié)合本司法解釋第七十條的內(nèi)容，我們認為減息的方法應(yīng)當是：如果是一次性還本付息的債權(quán)，計算實際使用款項的利息的公式是：實際使用天數(shù)乘以日利率�？紤]到企業(yè)破產(chǎn)是導(dǎo)致債權(quán)加速到期的事由，屬于債務(wù)人方面的原因，因此，利率應(yīng)當維持原約定的利率標準。比如五年期貸款因為破產(chǎn)事由變?yōu)槿�年到期的，仍然�?yīng)當按照五年期間確定利率。如果債務(wù)是分期償還的，每期還款已經(jīng)包含部分本金和利息，則債務(wù)利息計算到破產(chǎn)之日即可，破產(chǎn)事由出現(xiàn)后不再計算利息。比如十年期的按揭貸款，在貸款后五年時借款人破產(chǎn)，則貸款人對借款人的貸款加速到期，借款人需要全部償還剩余貸款。由于借款人已經(jīng)按期支付了本金與利息，借款人此時只需要償還剩余本金，借款人破產(chǎn)后的利息不再計算。對于期間縮短是否導(dǎo)致利率標準的變化，應(yīng)當按照以上一次性還本付息的利率不變的原則來確定。
(5)爭議債權(quán)。
破產(chǎn)債權(quán)可以是有爭議的債權(quán)，一般由破產(chǎn)法院來審查債權(quán)爭議并進行裁判。比如銀行提出債務(wù)人欠貸款100萬，債務(wù)人抗辯認為已經(jīng)償還，破產(chǎn)法院應(yīng)當對此進行審查。我國司法實踐以及本司法解釋也承認由破產(chǎn)法院裁決有爭議的債權(quán)，而不采用普通訴訟程序來裁判，因為后者拖延破產(chǎn)程序，增加了破產(chǎn)成本，不利于對破產(chǎn)債權(quán)的保護。
[應(yīng)當注意的問題]
在破產(chǎn)宣告后，清算組認為債務(wù)人訂立的合同如果履行對債務(wù)人有利的，清算組可以決定履行合同。履行合同需要的給付必須全額，可以歸人上面提到的共益?zhèn)鶆?wù)(相對于共益?zhèn)鶛?quán)而言)占如果履行合同成為不必要或者不可能履行合同的，清算組可以解除合同，但合同解除也會受到合同相對人權(quán)利的限制，比如本司法解釋第七十一條的買方抗辯權(quán)的限制。清算組解除合同構(gòu)成違約賠償，賠償計算標準按照司法解釋的規(guī)定是實際損失標準，“以實際損失為計算原則。違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則”。其中不作為破產(chǎn)債權(quán)的違約金是指懲罰性違約金和未發(fā)生實際損失的違約金，如果是補償性違約金而且相對人有實際損失的，該違約金可以作為損失計算方法而成為破產(chǎn)債權(quán)的組成部分。
破產(chǎn)債權(quán)范圍的確定屬于實體法范疇，這需要審理破產(chǎn)案件的法官必須有扎實的民法功底，僅熟悉破產(chǎn)法不能解決問題。司法解釋僅對常見的破產(chǎn)債權(quán)設(shè)專門條款進行歸納、列舉，但不能窮盡所有的破產(chǎn)債權(quán)類型，比如共益?zhèn)鶛?quán)、稅收債權(quán)、合同債權(quán)等，均需要根據(jù)民事實體法進行認定。因此，我們應(yīng)當注意到破產(chǎn)法官作為專業(yè)法官的必要性。

2．[勞動者的補償金]

第五十六條 因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依法或者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補償金請求權(quán)，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項規(guī)定的順序清償。
[條旨]
本條是關(guān)于勞動者補償金優(yōu)先受償?shù)囊?guī)定。
[釋義]
勞動者的保護是破產(chǎn)法的一般原則，現(xiàn)代各國破產(chǎn)法律制度概莫能外。破產(chǎn)法對企業(yè)欠職工的工資和報酬的保護，屬于對職工已付出勞動的取酬權(quán)的保護；對勞動者因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同的補償金的保護，屬于對勞動者未來損失的保護。我國企業(yè)破產(chǎn)法對前者的保護規(guī)定在第三十七條，將職工工資作為第一順序清償?shù)膫鶛?quán)，但對勞動者未來損失的保護未作規(guī)定。司法解釋考慮到勞動者屬于弱勢群體，企業(yè)破產(chǎn)法也有保護勞動者權(quán)利的基本規(guī)定，所以采取擴大解釋的方法，將對勞動者未來損失的補償解釋為第一順序清償?shù)膫鶛?quán)，給予和職工工資相同的法律地位。對勞動者的補償可以依據(jù)勞動合同約定的補償金，也可以在沒有約定時依據(jù)勞動法以及相關(guān)規(guī)范勞動關(guān)系的規(guī)章制度，基本裁判方法就是有約定時從約定，沒有約定時按照法律規(guī)定。
[應(yīng)當注意的問題]
由于企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依法或者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補償金請求權(quán)屬于勞動者未來的損失，非勞動者的勞動對價，所以，在勞動合同屬于任意合同時，勞動者不能獲得補償。比如不確定雇傭期限的勞動合同，沒有約定雇傭期的勞動合同等。臨時雇傭合同一般不存在補償問題。再者，因為補償金屬于損失性質(zhì)，所以勞動者再就業(yè)的機會需要在確定補償金時予以考慮，勞動者有良好就業(yè)條件，就業(yè)形勢較好的，補償金則相應(yīng)降低。
另外，企業(yè)高級經(jīng)理人員的勞動補償雖然也屬于優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)，但一般應(yīng)當予以限制。一是因為高級經(jīng)理人員工資高，作為未來損失性質(zhì)的勞動補償也相應(yīng)較高，如不加限制就會對破產(chǎn)債權(quán)人的受償機會產(chǎn)生重大影響；二是因為這些人一般具備優(yōu)越的就業(yè)條件，就業(yè)機會多，因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同后的損失不會很大。我國法律對高級經(jīng)理人員的補償沒有規(guī)定，參考國外的做法，可以不超過一年的工資額為高級經(jīng)理人員勞動補償?shù)臉藴省?

3．[非正式職工勞動報酬]

第五十七條 債務(wù)人所欠非正式職工(含短期勞動工)的勞動報酬，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項規(guī)定的順序清償。
[條旨]
本條是關(guān)于非正式職工勞動報酬優(yōu)先受償?shù)囊?guī)定。
[釋義]
保護勞動者是現(xiàn)代破產(chǎn)法的一般原則，當今各國破產(chǎn)法都沒有例外。由于我國破產(chǎn)法僅規(guī)定職工工資屬于優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)，沒有進一步進行分類，因此對于近似于職工工資的請求權(quán)是否優(yōu)先受償存在疑問。有的法院在破產(chǎn)案件審理中，對于破產(chǎn)企業(yè)拖欠企業(yè)非正式職工的工資，尤其是拖欠農(nóng)民工的勞動報酬如何處理沒有把握，原因是法律沒有規(guī)定，處理起來沒有法律依據(jù)。本條規(guī)定的債務(wù)人所欠非正式職工(含短期勞動工)的勞動報酬，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項規(guī)定的順序清償，是考慮到破產(chǎn)法規(guī)定的優(yōu)先清償?shù)穆毠すべY依其性質(zhì)屬于勞動報酬，法律沒有區(qū)分勞動者的身份，因此只要是屬于勞動報酬性質(zhì)的債權(quán)，勞動者均應(yīng)享有破產(chǎn)法規(guī)定的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。比如建筑工程施工企業(yè)拖欠建筑工人的報酬，尤其是短期雇傭的農(nóng)民工人的勞動報酬，在建筑工程施工企業(yè)破產(chǎn)時屬于第一順序優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)。司法解釋規(guī)定非正式職工的勞動報酬，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項規(guī)定的順序清償，即按照第一順序清償，運用的是文義性解釋方法，即認為我國企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項規(guī)定的“職工工資”，在文義上未對“職工'’一詞加以限制，所以“職工工資”指正式職工的工資，也指非正式職工的工資。將非正式職工工資解釋為法律規(guī)定的“職工工資”，屬于破產(chǎn)法“題中應(yīng)有之義”。
[應(yīng)當注意的問題]
無論是正式職工還是非正式職工，均屬于破產(chǎn)企業(yè)雇傭的內(nèi)部工作人員，只有這些人的工資在企業(yè)破產(chǎn)時享有優(yōu)先受償權(quán)。如果破產(chǎn)企業(yè)委托受托人從事某項事務(wù)未支付報酬的，該報酬不具有職工工資的性質(zhì)，不能解釋為職工工資。在企業(yè)破產(chǎn)時對該報酬可以確認為受托人對破產(chǎn)企業(yè)的普通債權(quán)，但不享有優(yōu)先受償權(quán)。比如企業(yè)委托律師拖欠的律師費、委托評估拖欠的評估費等。

4．[職工集資款]

第五十八條 債務(wù)人所欠企業(yè)職工集資款，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項規(guī)定的順序清償。但對違反法律規(guī)定的高額利息部分不予保護。
職工向企業(yè)的投資，不屬于破產(chǎn)債權(quán)。
[條旨]
本條是關(guān)于職工集資款優(yōu)先受償?shù)囊?guī)定。
[釋義]
企業(yè)向職工集資的現(xiàn)象雖然不能斷定為我國特有的現(xiàn)象，但至少在我國比較常見。集資增加了社會不穩(wěn)定因素，在企業(yè)破產(chǎn)時這種不穩(wěn)定因素尤其突出。企業(yè)向職工集資形成企業(yè)對職工的負債，在企業(yè)破產(chǎn)時，職工當然對企業(yè)享有破產(chǎn)債權(quán)。司法解釋考慮到對職工這種弱勢群體的保護，減少社會不穩(wěn)定因素，對企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第(一)項進行了擴大解釋，即將企業(yè)欠職工的集資款解釋為與企業(yè)欠職工工資具有相同地位的破產(chǎn)債權(quán)，職工享有按照第一順序清償?shù)膬?yōu)先受償權(quán)。但對職工集資款的保護僅限于合法權(quán)益，企業(yè)許諾給職工的高額利息不受法律保護，不僅高額利息不能優(yōu)先受償，而且不屬于破產(chǎn)債權(quán)，法院不予確認。不違反法律規(guī)定的利息部分，可以確認為破產(chǎn)債權(quán)，但根據(jù)司法解釋的本意不能獲得優(yōu)先受償，屬于普通債權(quán)。因為即便是職工工資，法律也不承認工資利息優(yōu)先受償，甚至根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，僅工資本身屬于破產(chǎn)債權(quán)，并不承認工資利息可以參加破產(chǎn)分配。職工集資款畢竟具有借貸性質(zhì)，所以可以計息，但所計利息不能優(yōu)先受償。由于企業(yè)向職工承諾的利息可能五花八門，我們認為參照人民銀行發(fā)布的同期活期存款利率計息較為合理，因為企業(yè)已經(jīng)破產(chǎn)，債權(quán)清償率不會很高，以同期活期存款利率計息不至于對其他破產(chǎn)債權(quán)人過于不公。
本條規(guī)定第二款規(guī)定．“職工向企業(yè)的投資，不屬于破產(chǎn)債權(quán)”，指的是職工持股的情況。在企業(yè)股份制改造過程中，職工持有企業(yè)股份的情況比較常見，一般有職工持有股權(quán)證，職工大會行使股東權(quán)等形式。股權(quán)性質(zhì)的權(quán)利不屬于破產(chǎn)債權(quán)，在企業(yè)破產(chǎn)時不能獲得清償，這是所有國家破產(chǎn)法律制度的共識，所以司法解釋也規(guī)定對職工持有的股份不作為破產(chǎn)債權(quán)，更不能優(yōu)先受償。
[應(yīng)當注意的問題]
職工集資款是一個比較復(fù)雜的問題，結(jié)合司法實踐我們認為應(yīng)當注意以下問題：
(1)正確區(qū)分職工集資款與非法集資。所謂非法集資，按照國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定指向社會不特定對象的集資，這種集資行為屬于應(yīng)予取締的非法金融行為。非法集資不屬于本條規(guī)定的優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)，在企業(yè)破產(chǎn)時只能作為普通債權(quán)，按比例清償。集資中既有職工集資又有社會集資的，則應(yīng)當區(qū)別對待，職工集資款按照本條處理，社會集資款按照普通債權(quán)處理。
(2)正確區(qū)分集資行為與投資行為。根據(jù)以上規(guī)定，職工集資款與職工投資款有天壤之別，一個優(yōu)先受償，一個不能受償，所以應(yīng)當正確區(qū)分。首先應(yīng)當尊重事實，以公認的實際情況來確定；其次，在產(chǎn)生爭議時，一般以企業(yè)對職工的承諾采區(qū)分。承諾到期還本付息的，一般是集資性質(zhì)；承諾到期分紅，共擔風險的，一般屬于投資性質(zhì)。企業(yè)股份合作制改造中的職工持股，原則上屬于職工投資行為。企業(yè)強迫職工人股，法院確認該人股行為屬于無效民事行為的，人股金可以參照本條規(guī)定優(yōu)先受償。

5 [聯(lián)營企業(yè)債務(wù)]

第五十九條 債務(wù)人退出聯(lián)營應(yīng)當對該聯(lián)營企業(yè)的債務(wù)承擔責任的，聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人對該債務(wù)人享有的債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)。
[條旨]
本條是關(guān)于聯(lián)營企業(yè)債務(wù)的規(guī)定。
[釋義]
債務(wù)人與他人聯(lián)營開辦的企業(yè)，在現(xiàn)代公司法上屬于子公司性質(zhì)，債務(wù)人可以是控股股東，也可以是參股股東。債務(wù)人破產(chǎn)必然導(dǎo)致債務(wù)人退出聯(lián)營關(guān)系，但并不一定導(dǎo)致聯(lián)營企業(yè)清算，聯(lián)營各方?jīng)Q定解散聯(lián)營企業(yè)的，才需要對聯(lián)營企業(yè)進行清算。在聯(lián)營企業(yè)不清算時，債務(wù)人的股份可以轉(zhuǎn)讓給其他聯(lián)營方，也可以在不損害其他聯(lián)營方的優(yōu)先購買權(quán)的前提下轉(zhuǎn)讓給其他人。清算組對債務(wù)人對外投資權(quán)益的清收一般采取這種轉(zhuǎn)讓的方法。因為聯(lián)營企業(yè)具有法人資格，債務(wù)人作為股東承擔有限責任，所以一般不會發(fā)生本條規(guī)定的“債務(wù)人退出聯(lián)營應(yīng)當對該聯(lián)營企業(yè)的債務(wù)承擔責任”的情況，但在符合法律規(guī)定的條件時，債務(wù)人可能要對聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人承擔法律責任。比如債務(wù)人投資不足的情況下，對聯(lián)營企業(yè)債權(quán)人在投資不足范圍內(nèi)承擔的法律責任；構(gòu)成“揭開公司面紗”或者“直索”責任(大陸法關(guān)于股東責任的規(guī)定，相當于英美法的“揭開公司面紗”)時，債務(wù)人應(yīng)當承擔法律責任。
由于本條規(guī)定的法律責任屬于間接的法律責任，原則上聯(lián)營企業(yè)債權(quán)人申報的債權(quán)需要先得到確認，如果因債權(quán)確認發(fā)生債權(quán)人與清算組之間的爭議，由破產(chǎn)法院專屬管轄，進行裁決。這也需要破產(chǎn)法官熟悉公司法以及民法關(guān)于股東法律責任的相關(guān)規(guī)定。
[應(yīng)當注意的問題]
聯(lián)營企業(yè)屬于獨立法人，債務(wù)人作為聯(lián)營方承擔有限責任，如上所述聯(lián)營企業(yè)的債權(quán)人不能無條件地向債務(wù)人“直索”。當聯(lián)營企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人或者聯(lián)營企業(yè)可以向法院申請破產(chǎn)，但聯(lián)營企業(yè)的破產(chǎn)與債務(wù)人的破產(chǎn)相互獨立，各自應(yīng)當按照法律關(guān)于管轄的規(guī)定，向有管轄權(quán)的法院提出申請。債務(wù)人破產(chǎn)并不必然導(dǎo)致聯(lián)營企業(yè)破產(chǎn)，聯(lián)營企業(yè)破產(chǎn)也并不必然導(dǎo)致債務(wù)人的破產(chǎn)，如果債務(wù)人和聯(lián)營企業(yè)一起破產(chǎn)，也應(yīng)當各自申請，各自清算，債權(quán)人憑享有的債權(quán)向受理破產(chǎn)案件的法院進行申報。

6．[抵銷權(quán)]

第六十條 與債務(wù)人互負債權(quán)債務(wù)的債權(quán)人可以向清算組請求行使抵銷權(quán)，抵銷權(quán)的行使應(yīng)當具備以下條件：
(一)債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)得到確認；
(二)主張抵銷的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生在破產(chǎn)宣告之前。
經(jīng)確認的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。受讓人以受讓的債權(quán)抵銷其所欠債務(wù)人債務(wù)的，人民法院不予支持。
[條旨]
本條是關(guān)于破產(chǎn)抵銷權(quán)的規(guī)定。
[釋義]
抵銷權(quán)屬于民法規(guī)定的債務(wù)消滅方式之一，分為法定抵銷權(quán)和約定抵銷權(quán)，我國合同法對此作了詳細規(guī)定。破產(chǎn)抵銷權(quán)與民法抵銷權(quán)在性質(zhì)上相同，但在具體運用上存在區(qū)別，從法律適用角度看，兩者區(qū)別主要在于對抵銷權(quán)限制方面的不同。具體而言，第一，民法抵銷權(quán)對于未到期債權(quán)不允許抵銷；破產(chǎn)抵銷權(quán)允許，未到期債權(quán)在企業(yè)破產(chǎn)時視為到期。第二，民法抵銷權(quán)對于不同種類的債權(quán)債務(wù)不允許法定抵銷，需要當事人約定抵銷；破產(chǎn)抵銷權(quán)允許法定抵銷，由清算組負責評估不同種類債權(quán)債務(wù)的抵銷值。比如附條件債權(quán)、非金錢債權(quán)的抵銷。
(1)破產(chǎn)抵銷權(quán)成立條件。破產(chǎn)抵銷權(quán)屬于民法抵銷權(quán)的特別類型，根據(jù)民法關(guān)于抵銷權(quán)的一般規(guī)定和破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)抵銷權(quán)成立的條件是：
①破產(chǎn)債權(quán)必須發(fā)生于破產(chǎn)宣告之前，宣告后發(fā)生的債權(quán)除法律另有規(guī)定屬于破產(chǎn)債權(quán)的外，本身不屬于破產(chǎn)債權(quán)，更不允許抵銷。
②破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)必須發(fā)生于破產(chǎn)宣告之前，發(fā)生于破產(chǎn)宣告之后的債務(wù)不允許抵銷，債務(wù)人必須向破產(chǎn)企業(yè)支付。比如承租人在企業(yè)破產(chǎn)后仍然承租企業(yè)租賃物所欠之租金，不得與承租人對破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)抵銷。
(2)破產(chǎn)抵銷權(quán)行使的限制
①受法律限制。實體法禁止抵銷的，不得抵銷。比如股東出資義務(wù)形成的股東對企業(yè)的負債，不得與該股東對企業(yè)的債權(quán)抵。銷；侵權(quán)行為造成的損害賠償不得抵銷等。
②受特別約定的限制。假如債務(wù)人在債權(quán)人處的債權(quán)與債權(quán)人自身債權(quán)存在因特別約定產(chǎn)生的性質(zhì)差異，或者是受約定的拘束，抵銷權(quán)不得行使。比如債務(wù)人在債權(quán)人處的財產(chǎn)屬于法律上信托財產(chǎn)，債權(quán)人不得抵銷；債權(quán)人向債務(wù)人承諾不行使抵銷權(quán)或者承諾債務(wù)人所交存的財產(chǎn)僅作特別用途使用，比如作保證金使用的，抵銷權(quán)不得行使。
③受債權(quán)強制效力的限制。債權(quán)人的債權(quán)因時效經(jīng)過喪失強制效力的，不得抵銷其對債務(wù)人的欠債。這在理論上與民法抵銷權(quán)存在差別。民法抵銷權(quán)不限制喪失強制效力債權(quán)人行使抵銷權(quán)，因為抵銷權(quán)行使屬于民事主體自力救濟行為，不需要經(jīng)過法院的裁決，不需要強制執(zhí)行，相對于自然債務(wù)可以自行實現(xiàn)。但破產(chǎn)抵銷權(quán)經(jīng)過法院，受法院審判的干涉，所以在破產(chǎn)程序中行使抵銷權(quán)需要以債權(quán)人、債務(wù)人互負之債權(quán)債務(wù)均有強制效力。
④受誠實信用原則的限制。破產(chǎn)抵銷權(quán)對債權(quán)人的保護僅限于誠實信用的債權(quán)人，對于以成立抵銷權(quán)為目的設(shè)立的債權(quán)債務(wù)，不得成立抵銷權(quán)。比如破產(chǎn)人的債務(wù)人與破產(chǎn)人串通故意制造出的債權(quán)，不得抵銷該債務(wù)人對破產(chǎn)人的欠債；債權(quán)人在債務(wù)人破產(chǎn)前接受債務(wù)人的財產(chǎn)，構(gòu)成破產(chǎn)前的優(yōu)惠性清償?shù)模�不得行使抵銷權(quán)。我國破產(chǎn)法沒有對上述內(nèi)容予以規(guī)定，根據(jù)民法誠實信用原則和破產(chǎn)法保護破產(chǎn)債權(quán)人的原則，我們認為違反誠實信用損害其他破產(chǎn)債權(quán)人酌行為，不具有法律效力，法律依據(jù)是民法以及合同法規(guī)定的“當事人惡意串通損害國家、集體、第三人利益的行為無效”的法律規(guī)定。
⑤受讓的破產(chǎn)債權(quán)不得抵銷。本條第2款規(guī)定“經(jīng)確認的破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。受讓人以受讓的債權(quán)抵銷其所欠債務(wù)人債務(wù)的，人民法院不予支持”。其中有兩層意思，第一層意思是規(guī)定破產(chǎn)債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，也就肯定了破產(chǎn)債權(quán)的收購行為，但以破產(chǎn)債權(quán)被確認為要件。債權(quán)人可以按照民法的規(guī)定轉(zhuǎn)讓債權(quán)，無需得到清算組和破產(chǎn)法院的認可，但如果受讓來的破產(chǎn)債權(quán)要參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配的，該債權(quán)必須得到法院的認可。這就是司法解釋規(guī)定以破產(chǎn)債權(quán)被確認為轉(zhuǎn)讓要件的實質(zhì)內(nèi)容。第二層意思是受讓的破產(chǎn)債權(quán)不能成立抵銷權(quán)，這是考慮到破產(chǎn)債權(quán)人公平受償?shù)男枰�。比如甲欠破產(chǎn)企業(yè)100萬，應(yīng)當償還，在企業(yè)破產(chǎn)后甲受讓破產(chǎn)債權(quán)人乙的破產(chǎn)債權(quán)100萬，這兩個100萬不得抵銷，否則既免除了甲的100萬欠款，又使得乙的100萬破產(chǎn)債權(quán)得到全額受償，不利于保護其他破產(chǎn)債權(quán)人的權(quán)利。
[應(yīng)當注意的問題]
破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使不受破產(chǎn)分配的影響，抵銷權(quán)人可以在破產(chǎn)宣告后向清算組提出抵銷請求，抵銷權(quán)的成立與否需要進行審查。債權(quán)人對清算組否認抵銷權(quán)有異議的，可以向法院提出，破產(chǎn)法院對異議的審理有管轄權(quán)。目前海外收購中國破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)的現(xiàn)象已經(jīng)出現(xiàn)，中國法院應(yīng)當嚴格按照我國法律規(guī)定審查確認這些破產(chǎn)債權(quán)的性質(zhì)。不同國家的法律對債權(quán)性質(zhì)的認定存在不同規(guī)定，在中國破產(chǎn)法院被否認的債權(quán)，可能會被海外債權(quán)人在別國提起訴訟，我們對此應(yīng)予以高度重視，堅持破產(chǎn)案件的專屬管轄原則。

7．[破產(chǎn)債權(quán)除外]

第六十一條 下列債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)：
(一)行政、司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費用；
(二)人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金；
(三)破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息；
(四)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用；
(五)破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利；
(六)破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)；
(七)超過訴訟時效的債權(quán)；
(八)債務(wù)人開辦單位對債務(wù)人未收取的管理費、承包費。
上述不屬于破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利，人民法院或者清算組也；應(yīng)當對當事人的申報進行登記。
[條旨]
本條是關(guān)于破產(chǎn)債權(quán)除外的規(guī)定。
[釋義]
破產(chǎn)債權(quán)是破產(chǎn)宣告之前發(fā)生的債權(quán)請求權(quán)，債權(quán)效力依其本身性質(zhì)和法律的不同規(guī)定而有區(qū)別。我國破產(chǎn)法對于破產(chǎn)中的債權(quán)區(qū)分為擔保債權(quán)、無擔保債權(quán)、優(yōu)先受償?shù)臒o擔保債權(quán)三類。擔保債權(quán)指以財產(chǎn)作為擔保物的債權(quán)，主要指抵押和質(zhì)押擔保的債權(quán)，不包括保證所擔保的債權(quán)。擔保債權(quán)在我國破產(chǎn)法中不屬于破產(chǎn)債權(quán)，不必受破產(chǎn)財產(chǎn)分配的限制，債權(quán)人可以在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后即向清算組主張行使債權(quán)。但擔保債權(quán)人仍然是債權(quán)人，可以作為破產(chǎn)申請人，向法院申請債務(wù)人破產(chǎn)。擔保債權(quán)人放棄財產(chǎn)擔�；蛘哓敭a(chǎn)擔保不足以清償被擔保債權(quán)的剩余部分，屬于破產(chǎn)債權(quán)，參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。擔保債權(quán)包括法定優(yōu)先權(quán)擔保的債權(quán)，比如上面提到的建設(shè)工程合同中承包人的工程價款優(yōu)先權(quán)。
無財產(chǎn)擔保的債權(quán)也被稱為普通債權(quán)，是破產(chǎn)債權(quán)中數(shù)額最大的一類債權(quán)，各債權(quán)人按照債權(quán)比例受償，不分先后。無財產(chǎn)擔保的債權(quán)有一部分屬于法定優(yōu)先清償?shù)膫鶛?quán)，其優(yōu)先受償權(quán)來自法律直接規(guī)定，與是否有財產(chǎn)擔保沒有關(guān)系，也不與特定財產(chǎn)發(fā)生關(guān)系。比如抵押所擔保的債權(quán)僅在抵押物的變現(xiàn)價值上有優(yōu)先受償權(quán)，對債務(wù)人的其他財產(chǎn)沒有優(yōu)先受償權(quán)；而法定優(yōu)先清償?shù)膫鶛?quán)對債務(wù)人全部財產(chǎn)(除擔保物外)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，不與特定財產(chǎn)掛鉤。我國法律規(guī)定的優(yōu)先清償?shù)膫鶛?quán)有：破產(chǎn)費用、職工工資和勞動保險、稅款，對共益?zhèn)鶛?quán)，尤其是債務(wù)人在破產(chǎn)程序中正常營業(yè)所發(fā)生的債權(quán)是否優(yōu)先受償沒有規(guī)定，司法解釋也未涉及。結(jié)合國外立法例和共益?zhèn)鶛?quán)的性質(zhì)看，對于共益?zhèn)鶛?quán)中的債務(wù)人在破產(chǎn)程序中正常營業(yè)所發(fā)生的債權(quán)，應(yīng)當給予優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，這不僅能夠鼓勵他人與破產(chǎn)程序中的債務(wù)人交易，而且能夠增加債務(wù)人財產(chǎn)，對破產(chǎn)債權(quán)人全體有利。司法解釋規(guī)定的優(yōu)先清償?shù)膫鶛?quán)還有勞動補償金、非正式職工勞動報酬和企業(yè)向職工的集資款。
本條解釋歸納的不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)基本上分為四類：
(1)懲罰性質(zhì)的債權(quán)，即行政、司法機關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費用，人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金，包括債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金。有的國家的破產(chǎn)法將該種債權(quán)規(guī)定為劣后債權(quán)，即在清償順序上劣后于普通債權(quán)的債權(quán)，但仍然屬于破產(chǎn)債權(quán)，在破產(chǎn)財產(chǎn)清償普通債權(quán)后有剩余的，可以清償劣后債權(quán)。司法解釋將懲罰性債權(quán)解釋為不屬于破產(chǎn)債權(quán)的除外債權(quán)，顯然是為了減少對有限的破產(chǎn)財產(chǎn)的瓜分但這并不妨礙未來修改我國破產(chǎn)法時將該種債權(quán)另外定性。
(2)破產(chǎn)程序開始后的債權(quán)，即破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息，債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費用，但不包括破產(chǎn)法和本規(guī)定作為例外肯定的破產(chǎn)程序開始后的債權(quán)，比如解除合同產(chǎn)生的損害賠償、票據(jù)付款人在破產(chǎn)程序開始后付款。
(3)股東的投資權(quán)益，即破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利，債務(wù)人開辦單位對債務(wù)人未收取的管理費承包費。后一種費用源于開辦單位作為投資主體的收益，所以歸入股東的投資權(quán)益。股東與債權(quán)人屬于完全不同的兩種性質(zhì)的主體，股東的權(quán)益僅在所有破產(chǎn)債權(quán)均得到清償后才有機會獲得實現(xiàn)。
(4)喪失強制執(zhí)行效力的債權(quán)，即破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)、超過訴訟時效的債權(quán)。原則上未在債權(quán)申報期內(nèi)申報的債權(quán)均不屬于破產(chǎn)債權(quán)，但本司法解釋第二十四條規(guī)定債權(quán)人有法定障礙未申報債權(quán)的，可以在申報期后申報債權(quán)，法院仍然對該債權(quán)予以確認，但破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后所有末申報的債權(quán)均不再列入破產(chǎn)債權(quán)。故本條僅規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)分配開始后向清算組申報的債權(quán)屬于除外債權(quán)。
當事人申報的債權(quán)是否屬于破產(chǎn)債權(quán)需要清算組和破產(chǎn)法院確認，申報人也可以提出異議，債權(quán)人會議也有審查權(quán)利，所以在債權(quán)申報時不能主觀判斷，拒絕當事人申報。故本條進一步規(guī)定“不屬于破產(chǎn)債權(quán)的權(quán)利，人民法院或者清算組也應(yīng)當對當事人的申報進行登記”，以便于清算組和法院進行審查判斷。
[應(yīng)當注意的問題]
一項權(quán)利是否屬于破產(chǎn)債權(quán)以及屬于什么順序的破產(chǎn)債權(quán)，均應(yīng)由法律規(guī)定。在我國破產(chǎn)法比較原則沒有具體規(guī)定時，司法解釋可以對破產(chǎn)債權(quán)的范圍及權(quán)利的清償順序，在不違反法律規(guī)定的原則下進行解釋。但我們應(yīng)當注意到司法解釋的內(nèi)容主要是來自實踐的，未來我國新破產(chǎn)法將會有什么樣的變化，在破產(chǎn)債權(quán)的規(guī)定上是否會考慮司法解釋的內(nèi)容，均需要我們拭目以待。

8．[無償劃撥的資金]

第六十二條 政府無償撥付給債務(wù)人的資金不屬于破產(chǎn)債權(quán)。但財政、扶貧、科技管理等行政部門通過簽訂合同，按有償使用、定期歸還原則發(fā)放的款項，可以作為破產(chǎn)債權(quán)。
[條旨]
本條是關(guān)于無償劃撥資金的規(guī)定。
[釋義]
在我國計劃經(jīng)濟時代，政府無償劃撥給國有企業(yè)的資金屬于正常現(xiàn)象，此后隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，無償劃撥資金的情況越來越少，甚至過去劃撥的資金也要改為貸款形式，這就是通常所說的“撥改貸”情況。本著尊重歷史、尊重事實的原則，政府無償撥付給債務(wù)人(國有企業(yè))的資金近似于政府“贈與”，金錢的所有權(quán)隨著交付而發(fā)生轉(zhuǎn)移屬于債務(wù)人所有，政府對債務(wù)人不享有債權(quán)，在債務(wù)人破產(chǎn)時當然也就不享有破產(chǎn)債權(quán)。本條后半段所規(guī)定的資金包含著貸款性質(zhì)，即通過“簽訂合同，按有償使用、定期歸還原則”交付的資金，因此債務(wù)人負有償還義務(wù)，發(fā)放人享有破產(chǎn)債權(quán)。
[應(yīng)當注意的問題]
本條規(guī)定僅適用于計劃經(jīng)濟時代遺留的問題，就問題本身而言屬于我國關(guān)于破產(chǎn)債權(quán)的特殊內(nèi)容。作為政府對債務(wù)人享有的權(quán)利，司法解釋將其部分解釋為除外債權(quán)，部分解釋為破產(chǎn)債權(quán)，也體現(xiàn)了對歷史的尊重，對其他債權(quán)人權(quán)利的尊重。

9．[破產(chǎn)債權(quán)確認程序]

第六十三條 債權(quán)人對清算組確認或者否認的債權(quán)有異議的，可以向清算組提出。債權(quán)人對清算組的處理仍有異議的，可以向人民法院提出。人民法院應(yīng)當在查明事實的基礎(chǔ)上依法作出裁決。
[條旨]
本條是關(guān)于破產(chǎn)債權(quán)確認程序的規(guī)定。
[釋義]
債務(wù)人進入破產(chǎn)程序后，債權(quán)人按照法院通知或者公告要求申報債權(quán)，法院或者清算組(在清算組已經(jīng)組成的情況下)對于申報的債權(quán)均有義務(wù)登記于債權(quán)登記表，非有法律原因(如申報之債權(quán)為法律上禁止的債權(quán)或者自然債務(wù))不得拒絕登記。自債權(quán)登記后，無需等待債權(quán)申報期滿，清算組和法院即可以開始對申報的債權(quán)進行確認，本條規(guī)定的就是債權(quán)確認程序。
我國企業(yè)破產(chǎn)法第十五條規(guī)定債權(quán)人會議有“審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認債權(quán)有無財產(chǎn)擔保及其數(shù)額”的職權(quán)，由于債權(quán)人會議是集體組織，如果沒有工作程序就會出現(xiàn)債權(quán)人審查債權(quán)人的情況，在程序上就不符合司法公正的基本要求。破產(chǎn)法對申報債權(quán)的確認程序也無詳細規(guī)定，對清算組和人民法院在破產(chǎn)債權(quán)確認上的職權(quán)也未涉及，這導(dǎo)致司法實踐中各地法院在申報債權(quán)的確認上做法不一，有的法院直接審查申報的債權(quán)并交債權(quán)人會議討論，有的法院將審查的結(jié)果提交債權(quán)人會議表決。司法解釋針對上述情況，依據(jù)破產(chǎn)法，結(jié)合司法實踐的常規(guī)做法，借鑒國外立法例的規(guī)定內(nèi)容，將債權(quán)人申報債權(quán)的確認程序規(guī)定為：清算組初審——清算組復(fù)審——法院裁決——債權(quán)人會議審查——法院復(fù)查。本條規(guī)定的是“清算組初審——清算組復(fù)審——法院裁決”這一段程序，即“債權(quán)人對清算組確認或者否認的債權(quán)有異議的，可以向清算組提出。債權(quán)人對清算組的處理仍有異議的，可以向人民法院提出。人民法院應(yīng)當在查明事實的基礎(chǔ)上依法作出裁決”。首先，清算組作為破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人和實際的破產(chǎn)代表，對申報債權(quán)進行初步確認，并將確認結(jié)果通知申報債權(quán)人；其次，債權(quán)人接受確認結(jié)果的，該債權(quán)從破產(chǎn)登記表列入破產(chǎn)分配表(除債權(quán)被否認外)。不接受確認結(jié)果的，債權(quán)人可以向清算組提出復(fù)審；再次，債權(quán)人接受復(fù)審結(jié)果的，該債權(quán)列人破產(chǎn)分配表(除債權(quán)被否認外)。不接受復(fù)審結(jié)果的，債權(quán)人可以向人民法院提出申訴請求裁決。“法院裁決——債權(quán)人會議審查——法院復(fù)查”這一階段規(guī)定在本司法解釋第四十二條第六項，即“債權(quán)人對人民法院或者清算組登記的債權(quán)提出異議的，人民法院應(yīng)當及時審查并作出裁定”。該條解釋照顧到有的債權(quán)沒有經(jīng)過清算組復(fù)審和法院裁決程序，在清算組初審后債權(quán)人沒有異議就列入了破產(chǎn)分配表，所以司法解釋第四十二條允許債權(quán)人提出異議，但這里的債權(quán)人是債權(quán)人會議上的其他債權(quán)人，不包括申報債權(quán)人本人，因為申報債權(quán)人的異議在上面第一個階段就已經(jīng)提出，不能重復(fù)異議。其他債權(quán)人的異議可以針對清算組確認的債權(quán)，也可以針對法院裁決的債權(quán)，最終均由破產(chǎn)法院復(fù)查并作出裁決。
[應(yīng)當注意的問題]
司法解釋對申報債權(quán)確認程序的規(guī)定，是在總結(jié)了司法實踐的有效做法的基礎(chǔ)上，依據(jù)破產(chǎn)法的基本規(guī)定作出的，符合公平與效率的法律價值取向。按照該程序，債權(quán)爭議最終由破產(chǎn)法院裁決，在制度選擇上采取了現(xiàn)代破產(chǎn)法的通行做法，而沒有選擇普通民事訴訟程序解決爭議，有利于提高破產(chǎn)程序的效率，同時也對破產(chǎn)法官的素質(zhì)提出了要求。清算組成立之前，登記債權(quán)工作由法院承擔，清算組成立之后，登記工作由清算組承擔，清算組可以邊登記邊審查確認債權(quán)，這也利于提高債權(quán)確認工作的效率。