法學(xué)教科書的一個(gè)學(xué)術(shù)范本評(píng)張千帆《西方憲政體系（上冊(cè)）·美國憲法》 ——
包萬超 2001-10-23 1:53:55
法學(xué)教科書的一個(gè)學(xué)術(shù)范本——評(píng)張千帆《西方憲政體系（上冊(cè)）·美國憲法》包萬超
近年來，通過一批學(xué)者的倡導(dǎo)和身體力行，法學(xué)研究的規(guī)范化在中國取得了顯著的進(jìn)步。一批高質(zhì)量的學(xué)術(shù)論著，提供了新的思想資源，體現(xiàn)了嚴(yán)格的學(xué)術(shù)規(guī)范。但法學(xué)教科書可能是例外，盡管政府和學(xué)界已關(guān)注到這個(gè)問題，并試圖在不同教育領(lǐng)域和層次推行“統(tǒng)編教材”以回應(yīng)學(xué)術(shù)規(guī)范化的要求。但時(shí)至今日，法學(xué)院的學(xué)生仍難以把這些教科書視作學(xué)術(shù)范本。這種狀況表明，從整體上看，我國的法學(xué)研究水準(zhǔn)和學(xué)術(shù)規(guī)范化程度比一些國家仍有很大的差距。
對(duì)西方法學(xué)傳統(tǒng)有過閱讀和思考的學(xué)者，可能都會(huì)注意到：正是那些在法學(xué)院里被廣泛推崇的教科書，如霍姆斯的《普通法》、特賴布（LaurenceH．Tribe）的《美國憲法》，集中反映了一個(gè)時(shí)代的法學(xué)知識(shí)狀態(tài)和法學(xué)家的貢獻(xiàn)。這些教科書不僅是傳授法學(xué)知識(shí)的主要載體，而且是對(duì)學(xué)生進(jìn)行專業(yè)訓(xùn)練的最重要和最直接的學(xué)術(shù)范本。
張千帆教授的《西方憲政體系（上冊(cè)）·美國憲法》（中國政法大學(xué)出版社，2000年7月版）是一部對(duì)中文世界的學(xué)生介紹美國憲法的書。我將這部教科書視作提升中國法學(xué)研究聲譽(yù)的諸多努力之一。這部書的意義，不僅表現(xiàn)為在中文世界里率先以嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿�、�?dú)到的方法與體例，以及對(duì)文獻(xiàn)和判例駕輕就熟的素養(yǎng)，清晰地展現(xiàn)了在過去200多年里美國憲法的發(fā)展、演化和內(nèi)在機(jī)制的流變；而且更重要的是，為建立或重建中國法學(xué)教科書的學(xué)術(shù)規(guī)范提供了一個(gè)參考性文本。
這部書是一位曾留美16年（1984—1999）的法學(xué)教授專門為他現(xiàn)在和未來的學(xué)生撰寫的美國憲法教科書。他試圖在美國的普通法律傳統(tǒng)和中國的法律傳統(tǒng)之間，美學(xué)與漢學(xué)之間保持合理的張力，并將這一語境貫穿于一個(gè)合理的結(jié)構(gòu)和特獨(dú)的體例中，為漢語世界學(xué)生提供一部可閱讀，可理解，并可作進(jìn)一步思考的法律學(xué)范本。
這部教科書在下列五個(gè)方面顯示了作者的智識(shí)和努力：
一、語境、結(jié)構(gòu)與方法“憲法學(xué)也應(yīng)該是一門嚴(yán)格的科學(xué)”（頁11），即旨在闡述憲法“是什么”和“如何存在”的科學(xué)。但美國憲法的存在方式與我們中國憲法的存在方式是有巨大差異的，它是一條奔騰迭蕩的河流，每一段流程都必須置于整個(gè)源流中才會(huì)得到準(zhǔn)確的描述和理解，因此，每一部美國憲法教科書幾乎同時(shí)必須是一部憲法史著作；而成文的憲法規(guī)則不過是河面上的波紋和水花，200多年來的上千個(gè)憲法性司法判例構(gòu)成了這條河流延綿不斷的潛流，因此，美國憲法教科書又應(yīng)當(dāng)是基于判例分析的著作。但由于不同文化和思維習(xí)慣導(dǎo)致的語境差異，美國和歐陸、中國法學(xué)家對(duì)美國憲法的描述通常分屬于兩個(gè)不同的模式：前者偏重于分析案例原文，后者則多以成文規(guī)則和理論敘述為主。這兩種模式對(duì)中文世界的學(xué)生都不適合：完全在美國語境中理解判例要經(jīng)歷漫長的訓(xùn)練，學(xué)生可能不愿“知難而進(jìn)”；后者卻只讓學(xué)生看到了美國憲法之河的波紋和水花。作者嘗試在二者之間保持合理的張力：本書不但按中文習(xí)慣闡述憲法規(guī)則和理論，而且介紹或選譯了數(shù)百個(gè)判例。他以“分權(quán)與人權(quán)”為主線，為中文世界的學(xué)生提供了一個(gè)清晰的理論框架：前四章闡述美國政體在縱橫兩個(gè)方向的分權(quán)結(jié)構(gòu)，第五至第七章討論個(gè)人基本自由與權(quán)利，第八至第九章分別敘述美國各州憲法對(duì)人權(quán)的保護(hù)及州政府的分權(quán)結(jié)構(gòu)。第十章有選擇性地討論了美國地方政府的某些層面。作者在寫作方法上的一個(gè)重大突破是將敘事與評(píng)論分開，即將若干重大主題及不同的評(píng)論文獻(xiàn)置于正文的后面，這些“補(bǔ)充閱讀”既顯示了美國憲法及其理論的豐富性、個(gè)性與多元性，又保持了正文敘事的流暢和連貫性。
二、文獻(xiàn)與判例作者成功地駕馭了這一專業(yè)領(lǐng)域的材料，做到言之有理、述之有據(jù)。文獻(xiàn)的選擇和運(yùn)用體現(xiàn)了權(quán)威性與經(jīng)濟(jì)原則（簡潔有力、不贅述）。全書引征了393個(gè)判例（除少數(shù)重復(fù)），選擇了美國歷史上47個(gè)最重要的憲法判例，其中，除了1803年的馬伯里訴麥迪遜、1974年的合眾國訴尼克松等少數(shù)判斷外，其余的大部分判例是首次選譯成中文的。學(xué)生不讀這些判例，根本稱不上學(xué)習(xí)過了美國憲法。作者指出：“憲法不是一部僵死的文件，在每個(gè)涉及憲法問題的案例中，法官的判決都再次把憲法精神從書本帶回到活生生的世界中。從法官的案例原文中，我們可以領(lǐng)略出一種精神，一種體系，一種思維方式：而這些對(duì)憲政的生命力是不可少的”（頁11）。
三、閱讀文獻(xiàn)作者在每章后共整理了78個(gè)主題，如司法審查和民主體制之間的作用與矛盾（頁57）、對(duì)于憲法領(lǐng)域中普通法的應(yīng)用（頁523），并圍繞各個(gè)主題共推薦了309種閱讀文獻(xiàn)，這些文獻(xiàn)具體標(biāo)出了章次和頁碼。其中大部分為英語世界中的公法經(jīng)典文獻(xiàn)和當(dāng)代名篇名著，且美國以外的文獻(xiàn)也占了一定比例。
四、文獻(xiàn)評(píng)論作者選擇了其中的49個(gè)主題，選譯了120種文獻(xiàn)，展現(xiàn)了學(xué)者對(duì)美國諸多憲法問題的不同見解。作者圍繞初衷主義、條文主義、保守主義、中立原則和利益平衡原則選擇6種代表性文獻(xiàn)。本書成功地做到了幾乎在每個(gè)重要的憲法問題上，讀者都可以聆聽到英美公法名家（包括一批著名法官）的聲音。
五、問題本書共設(shè)計(jì)了87個(gè)問題，供學(xué)生課后進(jìn)一步閱讀、思考和討論。這些問題旨在學(xué)生掌握美國憲法規(guī)則、理論和基本判例的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步訓(xùn)練他們創(chuàng)造性地思考理論問題和解決司法個(gè)案的能力。
基于上述考察，我認(rèn)為把張千帆教授的《西方憲政體系（上冊(cè)）·美國憲法》視作中國法學(xué)教科書的一個(gè)學(xué)術(shù)范本是恰當(dāng)?shù)�，是有現(xiàn)實(shí)意義的。但我無意認(rèn)為，優(yōu)秀的教科書只有一種模式，我也并不認(rèn)為該書已經(jīng)做到無懈可擊。事實(shí)上，我期待本書再版時(shí)在下列三個(gè)方面做得更好：一是在內(nèi)容上清晰地展示作者本人提出的一個(gè)中心問題———憲法學(xué)應(yīng)該是一門嚴(yán)格的科學(xué)，憲法學(xué)能夠在同政治、經(jīng)濟(jì)和民族道德文化的交叉研究中提升為一門嚴(yán)格的科學(xué)（頁11—12）。為什么？如何做？美國憲法學(xué)界對(duì)此有過什么嘗試？作者的這一命題如何貫穿于整部教科書？二是在引注規(guī)范上，建議作者注明有關(guān)著作的版次、出版地、出版者和出版時(shí)間。三是在體例上，建議在書末增設(shè)判例索引、參考文獻(xiàn)索引、關(guān)鍵詞索引和人名英漢對(duì)照表。
一部優(yōu)秀的法學(xué)教科書尚存在不足和有待完善地方，但這也正是我認(rèn)為值得向法學(xué)院的學(xué)生和教師推薦本書的原因之一。
（原載于2000年10月1日 《法制日?qǐng)?bào)》）
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