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（2016）滬0116民初5380號
　　原告陸某某，女，1955年1月28日生，漢族，住XX市XX區(qū)。
　　委托代理人阮某某，XX市XX律師事務(wù)所律師。
　　被告許某某，男，1980年8月1日生，漢族，住浙江省。
　　被告中國XXX財產(chǎn)保險股份有限公司XX分公司，住所地XX市。
　　負責人張某，總經(jīng)理。
　　委托代理人沈乙，XXXX律師事務(wù)所律師。
　　原告陸某某訴被告許某某(以下稱第一被告)、中國XXX財產(chǎn)保險股份有限公司XX分公司(以下稱第二被告)機動車交通事故責任糾紛一案，本院受理后依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告委托代理人、第二被告委托代理人到庭參加訴訟。第一被告經(jīng)本院傳票傳喚無正當理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告訴稱，2015年10月31日14時38分許，第一被告駕駛牌號為滬C5XXXX小型轎車和案外人沈某某駕駛電動自行車(原告乘坐在后)，在本區(qū)XX公路、XX路口處發(fā)生事故，造成原告及案外人受某、車輛損壞的道路交通事故。事故發(fā)生后，XX市公安局XX分局交通警察支隊(下稱XX交警支隊)認定原告和案外人沈某某負事故同等責任。故請求法院判令被告賠償其各項損失177,483.10元，其中由第二被告在交強險責任限額內(nèi)及商業(yè)三者保險范圍內(nèi)承擔賠付責任，其中精神損害撫慰金在交強險責任限額內(nèi)先行賠付，余額由第一被告按責承擔，不要求對案外人所負之款承擔連帶責任。
　　第一被告未作書面答辯，亦未出庭參加訴訟，視為其自動放棄答辯權(quán)利和質(zhì)證權(quán)利。
　　第二被告未作書面答辯，庭審中表示愿在保險范圍內(nèi)承擔合理的賠付責任，請求法院依法判決。
　　經(jīng)審理查明：原告所述的事發(fā)經(jīng)過及責任認定屬實。原告的傷情經(jīng)相關(guān)機構(gòu)鑒定，已構(gòu)成XXX傷殘；給予傷后休息150日、營養(yǎng)90日、護理90日；擇期拆除內(nèi)固定，酌情給予休息30日、護理15日、營養(yǎng)15日�，F(xiàn)因雙方協(xié)商未果，原告遂向本院提起訴訟。
　　又查明，第一被告系肇事車輛登記所有人，向保險公司即第二被告投保了機動車交通事故第三者強制責任保險，責任限額為122,000元；以及商業(yè)第三者責任險(基本險不計免賠率特約)，責任限額為1,000,000元。
　　以上事實，由原、被告基本信息、交通事故認定書、病史材料、醫(yī)療費單據(jù)、司法鑒定意見書、鑒定費單據(jù)、保單、車輛行駛證、駕駛證及當事人的當庭陳述等證據(jù)所證實。
　　本院認為，公民的生命健康權(quán)應(yīng)受法律保護。侵害他人身體造成傷害的，依法應(yīng)當根據(jù)自己的過錯大小承擔相應(yīng)的民事責任。鑒于雙方對交警大隊的責任認定意見未提出異議，且該認定意見并無不當。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，同時投保機動車交強險和商業(yè)三者險的機動車發(fā)生交通事故造成損害，當事人同時起訴侵權(quán)人和保險公司的，人民法院應(yīng)當按照下列規(guī)則確定賠償責任：(一)先由承保交強險的保險公司在責任限額范圍內(nèi)予以賠償；(二)不足部分，由承保商業(yè)三者險的保險公司根據(jù)保險合同予以賠償；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵權(quán)責任法的相關(guān)規(guī)定由侵權(quán)人予以賠償。因此，本案中原告的損失先由第二被告在交強險限額內(nèi)負擔，再在商業(yè)三者險范圍內(nèi)按合同約定賠付；仍有不足的部分，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，確定由第一被告承擔60%的賠償責任。因本起事故造成原告與案外人受某，現(xiàn)原告與第二被告均要求在交強險責任賠償范圍內(nèi)對案外人沈某某進行預(yù)留，于法不悖，本院予以準許，故第一被告先在交強險責任限額內(nèi)賠付原告醫(yī)療費用5000元、死亡傷殘賠償金55,000元、財產(chǎn)損失1000元。
　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，參照一審法庭辯論終結(jié)時的上一統(tǒng)計年度XX市相關(guān)賠償標準，本院對原告的損失認定如下：
　　1、醫(yī)療費，根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收據(jù)憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)，憑據(jù)并扣除醫(yī)保統(tǒng)籌支付的部分，確定為66,993.80元。根據(jù)保險人與被保險人雙方簽訂的商業(yè)三者險合同相關(guān)格式條款，“保險人按照國家相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的賠償范圍……，并根據(jù)……和國家基本醫(yī)療保險標準，在保險單載明的賠償限額內(nèi)核定人身傷亡的賠償金額”。第二被告對非醫(yī)保費用不予認可。本院認為，在實際治療中，對患者采取何種治療方式一般由醫(yī)院或醫(yī)生決定，部分必要的醫(yī)療費用并不能被國家基本醫(yī)療保險所全部涵蓋。醫(yī)療費用的多少或采取何種材料醫(yī)療應(yīng)當以病人之生命健康而實施正當醫(yī)療措施所產(chǎn)生的費用而衡定。如果對于不屬于國家基本醫(yī)療保險范圍和標準的醫(yī)療費用，保險人不承擔賠償責任，就其性質(zhì)而言，屬于保險人的責任免除范圍，保險人在訂立保險合同時必須向投保人就責任免除條款作明確說明，前述義務(wù)是法定義務(wù)，也是特別告知義務(wù)。但保險人并未在保險人責任免除條款予以體現(xiàn)，在其他條款中也未明確，只是隱含在保險人按照國家基本醫(yī)療保險的標準核定醫(yī)療費用的賠償金額的條款中，顯然是不妥當?shù)�。傷者所產(chǎn)生醫(yī)療費用均系因本次事故的治療所產(chǎn)生的合理費用，凡在醫(yī)療過程中，以保護病人之利益為目的所發(fā)生的合理的、必要的費用，都應(yīng)當屬于保險人賠付的范圍，該部分費用亦屬于保險法規(guī)定的為防止或者減少保險標的的損失所支付的必要的、合理的費用，應(yīng)當由保險人即第二被告承擔。
　　2、住院伙食補助費450元、營養(yǎng)費3150元、交通費300元。衣物損100元等合計4000元，原告與第二被告確認一致，本院予以確定。
　　3、護理費，應(yīng)根據(jù)護理人員的收入狀況、護理期限確定，護理人員有收入的，參照誤工費計算。護理人員沒有收入的，參照本市護工從事同等級別的勞務(wù)報酬計算�，F(xiàn)原告根據(jù)鑒定意見計算105日，其以住院期間23日花費的護理費為2300元，剩余82天以每日82.20元進行計算，該標準相當于本市上一度相同或相近行業(yè)即居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)行業(yè)職工的年平均工資29,603元，故本院予以支持計算為6740.40元，二者合計為9040.40元。
　　4、殘疾賠償金，自定殘之日起計算20年，但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；現(xiàn)原告以農(nóng)村居民標準進行主張，符合相關(guān)規(guī)定，另因本起事故造成原告二處XXX傷殘，故本院在XXX傷殘賠償系數(shù)上酌情增加2%并參照本市上一年度農(nóng)村居民標準計算19年，為96,996.90元。
　　5、精神損害撫慰金，因本起交通事故造成原告?zhèn)麣垼瑢ζ渚�神造成了一定的痛苦，本院根�?jù)被告在本起事故中的過錯程度、侵權(quán)行為的具體情況和所造成的后果等因素，酌定為11,000元。
　　上述1-5項合計188,031.10元，屬于保險賠償范圍，由第二被告在交強險責任分配限額內(nèi)直接賠付60,100元，余款127,931.10元由第二被告在商業(yè)三者險中賠付60%即76,758.60元，合計為136,858.60元。
　　6、鑒定費2300元，因案情需要，原告為此支出的費用，系合理損失，該項不屬于保險賠償范圍，故由第一被告承擔60%即1380元。
　　7、律師代理費，可以作為損失要求第一被告進行賠償，本院結(jié)合支持原告訴訟請求多寡等因素予以酌定4000元。
　　至于原告訴請的誤工費，因被告有異議，且原告未提供證據(jù)證實其雖已達到法定退休年齡，但仍從事工作且并因本起事故造成實際誤工損失的，故本院對此難以支持。
　　綜上，原告的損失由第一被告賠償5380元；由第二被告在保險范圍內(nèi)賠付136,858.60元。據(jù)此，為保障當事人的合法權(quán)益，依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條、第十六條、第二十二條、第二十六條、第四十八條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款第(二)項、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：
　　一、被告許某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告陸某某損失5380元；
　　二、被告中國XXX財產(chǎn)保險股份有限公司XX分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠付原告陸某某各項損失136,858.60元；
　　三、駁回原告的其余訴訟請求。
　　如果當事人未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本案案件受理費減半收取1924元，由原告負擔352元、第一被告負擔1572元。第一被告所負之款于本判決生效之日起七日內(nèi)交納本院。
　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于XX市第一中級人民法院。


審 判 員 夏海中
二〇一六年七月一日
書 記 員 孫洪雷