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（2015）開刑初字第00482號(hào)
公訴機(jī)關(guān)長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民檢察院。
被告人黃某某，男，1989年9月23日出生于湖南省漣源市，漢族，初中文化，農(nóng)民，住湖南省漣源市六畝塘鎮(zhèn)某居委會(huì)鎮(zhèn)機(jī)關(guān)某號(hào)；因涉嫌犯詐騙罪，2015年3月24日被長(zhǎng)沙市公安局開福分局刑事拘留，同年3月28日被監(jiān)視居住；現(xiàn)監(jiān)視居住在家。
辯護(hù)人梁偉誼、賀可群，湖南金州律師事務(wù)所律師。
長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民檢察院以長(zhǎng)開檢公訴刑訴[2015]503號(hào)起訴書指控被告人黃某某犯詐騙罪，于2015年9月8日向本院提起公訴。本院依法適用普通程序組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民檢察院指派代理檢察員賀雨佳出庭支持公訴，被告人黃某某及其辯護(hù)人到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2014年9月9日，被告人黃某某電話聯(lián)系被害人唐某某謊稱自己卡號(hào)為521899064908XXXX的交通銀行信用卡欠款79000元（該信用卡信用額度為3000元）即將到期，為了不影響其信用度，被告人黃某某提出讓被害人唐某某幫忙先給其交通銀行信用卡還款79000元然后再通過POS機(jī)將信用卡內(nèi)的錢刷出來的方式把錢歸還給被害人唐某某。當(dāng)日17時(shí)許被害人唐某某通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬給被告人黃某某的信用卡存入79000元后又立即通過POS機(jī)將該79000元刷出來。通過此種方式被告人黃某某騙得被害人唐某某信任。2014年9月19日，被告人黃某某為了歸還高利貸，再次電話聯(lián)系被害人唐某某謊稱自己交通銀行信用卡欠款79000元即將到期，并提出以上述相同的方式要被害人唐某某幫忙，被害人唐某某同意幫忙后，因被告人黃某某當(dāng)時(shí)在貴州，其讓譚某幫忙將自己的交通銀行信用卡送往長(zhǎng)沙市開福區(qū)湘江世紀(jì)城鴻江苑某棟某房被害人唐某某家中交給被害人唐某某。當(dāng)日18時(shí)許，被害人唐某某在家中分兩次通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬的方式將79000元存入被告人黃某某的信用卡內(nèi)。為了防止被害人唐某某把信用卡內(nèi)的79000元錢轉(zhuǎn)走，被告人黃某某收到交通銀行發(fā)送到自己手機(jī)上79000元到賬的提示短信后，馬上撥打交通銀行信用卡中心的服務(wù)電話將自己的交通銀行信用卡掛失且又立即補(bǔ)辦了一張信用卡。信用卡補(bǔ)辦好后，被告人黃某某于2014年9月23日、24日將該79000元取出后用于歸還高利貸。
2014年9月19日19時(shí)許，被害人唐某某發(fā)現(xiàn)信用卡被掛失不能將錢取出后立即電話聯(lián)系被告人黃某某詢問原因，黃某某否認(rèn)將信用卡掛失的事實(shí)并謊稱等自己過幾天回長(zhǎng)沙后再與被害人處理。被害人唐某某發(fā)現(xiàn)自己被騙便報(bào)警，并與譚某一起到長(zhǎng)沙市開福區(qū)芙蓉北路派出所協(xié)商解決此事。直到9月20日凌晨，因無法找到被告人黃某某，被害人唐某某為保障自己的權(quán)利，同意由譚某代替被告人黃某某出具一張借條。后被害人唐某某一直多次電話聯(lián)系被告人黃某某要其還錢，黃某某直到案發(fā)都沒有歸還并將手機(jī)停機(jī)躲避被害人唐某某。
2015年3月17日17時(shí)許，被告人黃某某在懷化鐵路公安處乘警支隊(duì)辦公室主動(dòng)投案。2015年3月23日被告人黃某某的舅舅梁某某退還被害人唐某某80000元。
上述事實(shí)，被告人黃某某在開庭審理中亦無異議，且有經(jīng)查證屬實(shí)的受案登記表，立案決定書，投案經(jīng)過，扣押決定書，扣押物品文件清單，銀行流水，戶籍證明，物證照片，辨認(rèn)筆錄，證人梁某某等人的證言，被害人唐某某的陳述，被告人黃某某的供述及辯解等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。
在庭審質(zhì)證中，被告人黃某某的辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)提出了被害人唐某某陳述其幫被告人黃某某的信用卡過賬近8萬元而沒有收取任何費(fèi)用不符合情理的質(zhì)證意見。經(jīng)查，被害人唐某某是在被告人黃某某的多次請(qǐng)求下幫其信用卡過賬且馬上將錢刷回，被告人黃某某也沒有約定了如何收取費(fèi)用的供述，該事實(shí)沒有矛盾之處并符合情理。因此，該質(zhì)證意見本院不予采納。
本院認(rèn)為，被告人黃某某以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，騙取他人財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，依法應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人黃某某犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首，依法可以從輕處罰。其親屬代為賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失，依法可以酌情從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)提出對(duì)被告人黃某某犯詐騙罪判處有期徒刑三年至四年，并處罰金的量刑建議，符合法律規(guī)定，本院予以采納。被告人黃某某對(duì)罪名無異議，但其和辯護(hù)人提出：被告人黃某某在案發(fā)當(dāng)天就通過委托代理人譚源向被告人出具了借條，請(qǐng)求酌情從輕處罰。經(jīng)查，被告人黃某某通過朋友譚源出具的借條是被害人唐某某發(fā)現(xiàn)自己被騙報(bào)警后，因無法找到被告人黃某某，被害人唐某某為保障自己的權(quán)利，雙方在派出所內(nèi)同意由譚源代替被告人黃某某出具借條，被告人黃某某直到案發(fā)都沒有歸還并將手機(jī)停機(jī)躲避被害人唐某某。被告人黃某某虛構(gòu)信用卡透支額度，隱瞞事實(shí)真相，以過賬為由騙取被害人79000元到賬后馬上將銀行卡掛失，后將錢取出后用作他用。一直不予歸還被害人，非法占有目的明顯，其讓譚源出具的借條不是其還款的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其是以非法占有目的騙取他人財(cái)物，故該辯解理由、辯護(hù)意見本院不予采納。被告人黃某某的辯護(hù)人另提出：1、本案中被告人黃某某是委托朋友譚源拿其信用卡到被害人唐某某家中刷卡過賬，因譚源沒有到案，影響案情的認(rèn)定，2、被告人黃某某系初犯、偶犯，已退贓并有自首情節(jié)。請(qǐng)求從輕處罰。經(jīng)查，1、本案中證明被告人黃某某犯詐騙罪的證據(jù)確實(shí)、充分，已形成完整的證據(jù)鎖鏈，足以認(rèn)定。雖譚源沒有到案，但不影響對(duì)被告人黃某某的定罪量刑。因此，該辯護(hù)意見本院不予采納。2、該辯護(hù)意見與客觀事實(shí)及法律規(guī)定相符，本院予以采納。根據(jù)被告人黃某某的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，對(duì)被告人黃某某宣告緩刑對(duì)其所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，確實(shí)不致再危害社會(huì)，可以對(duì)被告人黃某某宣告緩刑。綜上，為懲罰犯罪，保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利不受侵犯，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，第六十七條第一款，第七十二條第一款、第三款，第七十三條第二款、第三款，第七十六條，《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋>》第一條之規(guī)定，判決如下：
被告人黃某某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣五萬元（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納）；
限被告人黃某某在判決生效之日起十日內(nèi)，到居住地縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)報(bào)到，接受社區(qū)矯正。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院提起上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
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審　判　長(zhǎng)　　石時(shí)進(jìn)
審　判　員　　王小強(qiáng)
人民審判員　　章　馳


二〇一五年十月二十七日
代理書記員　　易　靜