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（2015）平刑初字第325號(hào)
公訴機(jī)關(guān)山東省平度市人民檢察院。
被告人孫某，農(nóng)民。2013年11月29日因犯故意傷害罪被本院判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年。2014年12月1日因涉嫌犯非法經(jīng)營(yíng)罪被刑事拘留，2015年12月31日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平度市看守所。
辯護(hù)人董昌偉，山東睿韜律師事務(wù)所律師。
被告人劉某，個(gè)體。2014年12月1日因涉嫌犯非法經(jīng)營(yíng)罪被刑事拘留，同年12月3日被平度市公安局取保候?qū)彙?015年1月21日被平度市人民檢察院決定取保候?qū)彙?br> 山東省平度市人民檢察院以平檢公刑訴（2015）227號(hào)起訴書(shū)，指控被告人孫某、劉某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2015年3月18日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，適用普通程序，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。山東省平度市人民檢察院指派檢察員傅艷君出庭支持公訴，被告人孫某、辯護(hù)人董昌偉，被告人劉某到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
山東省平度市人民檢察院指控，自2014年9月至案發(fā)，被告人孫某在未取得煙草專(zhuān)賣(mài)許可證、準(zhǔn)運(yùn)證的情況下，從廣西尹某處以及網(wǎng)絡(luò)上購(gòu)買(mǎi)了大量越南煙和假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙進(jìn)行銷(xiāo)售。2014年11月30日，被告人劉某明知孫某無(wú)煙草專(zhuān)賣(mài)許可證且自己未辦理煙草準(zhǔn)運(yùn)證的情況下，幫助孫某運(yùn)輸煙草至平度市城關(guān)街道辦事處蘋(píng)果賽威士小區(qū)門(mén)口進(jìn)行銷(xiāo)售時(shí)，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)查獲，公安機(jī)關(guān)從劉某車(chē)內(nèi)查獲中華（軟）卷煙87條、黃鶴樓（軟1916）卷煙2條，涉案價(jià)值人民幣58550元。當(dāng)日，公安機(jī)關(guān)從孫某存放卷煙的倉(cāng)庫(kù)查扣利群（軟長(zhǎng)嘴）1條、云煙（印象）1條、黃鶴樓（硬漫天游）2條、玉溪（專(zhuān)供出口）2條、愛(ài)喜（藍(lán)）5條、Gentle3條、jo.BLCK7條、WIN5條、AROMA5條、PALACE3條、BLACIGWL1條、KOQLQ1條GGENTLE91條、紅雙喜（南洋）7條、Kinnuggu2條、雙喜（專(zhuān)供出品）2條、中華（軟）10條、中華（硬）1條、南京（九五之尊）3條、蘇煙（軟金砂）4條、黃鶴樓（硬珍品）2條。經(jīng)鑒定，查獲的卷煙中玉溪（專(zhuān)供出口）、黃鶴樓（硬漫天游）、南京（九五）、黃鶴樓（軟1916）、云煙（印象）、利群（軟長(zhǎng)嘴）、蘇煙（軟金砂）、玉溪（軟）、中華（硬）、黃鶴樓（硬珍品）、中華（軟）均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙。經(jīng)統(tǒng)計(jì)孫某涉案價(jià)值人民幣80684.39元。
庭審中，公訴人訊問(wèn)了被告人，宣讀并出示了報(bào)案記錄、受案登記表，抓獲經(jīng)過(guò)、破案經(jīng)過(guò)，證人證言，被告人供述與辯解、鑒定意見(jiàn)、搜查筆錄、扣押清單、書(shū)證、戶(hù)籍證明等證據(jù)，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人孫某、劉某在未取得煙草專(zhuān)賣(mài)許可證、準(zhǔn)運(yùn)證的情況下，非法銷(xiāo)售卷煙和假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究其刑事責(zé)任。
被告人孫某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、罪名無(wú)異議，表示認(rèn)罪，要求對(duì)其從輕處罰。
辯護(hù)人董昌偉對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人孫某涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪不持異議。認(rèn)為第一，本案存在誘供取證的可能請(qǐng)依法查實(shí)排除；第二，被告人孫某如實(shí)供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行，可以酌情從輕處罰；第三，被告人孫某自愿認(rèn)罪，主動(dòng)坦白，可依法從輕處罰；第四，其認(rèn)罪態(tài)度誠(chéng)懇，愿意繳納罰金。建議對(duì)其判處緩刑。
被告人劉某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)、罪名無(wú)異議，表示認(rèn)罪，要求對(duì)其從輕處罰。
經(jīng)審理查明，自2014年9月至案發(fā)，被告人孫某在未取得煙草專(zhuān)賣(mài)許可證、準(zhǔn)運(yùn)證的情況下，從在廣西省北海市食品經(jīng)營(yíng)者尹某處以及網(wǎng)絡(luò)上購(gòu)買(mǎi)了大量越南煙和假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙進(jìn)行銷(xiāo)售。2014年11月30日17時(shí)許，被告人劉某明知被告人孫某無(wú)煙草專(zhuān)賣(mài)許可證，且自己未辦理煙草準(zhǔn)運(yùn)證的情況下，幫助被告人孫某運(yùn)輸銷(xiāo)售煙草至平度市城關(guān)街道辦事處蘋(píng)果賽威士小區(qū)門(mén)口時(shí)，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)查獲，從被告人劉某車(chē)內(nèi)當(dāng)場(chǎng)查獲中華（軟）卷煙87條、黃鶴樓（軟1916）卷煙2條，涉案價(jià)值人民幣58550元。當(dāng)日，公安機(jī)關(guān)從孫某存放卷煙的倉(cāng)庫(kù)查扣利群（軟長(zhǎng)嘴）1條、云煙（印象）1條、黃鶴樓（硬漫天游）2條、玉溪（專(zhuān)供出口）2條、愛(ài)喜（藍(lán)）5條、Gentle3條、jo.BLCK7條、WIN5條、AROMA5條、PALACE3條、BLACIGWL1條、KOQLQ1條GGENTLE91條、紅雙喜（南洋）7條、Kinnuggu2條、雙喜（專(zhuān)供出口）2條、中華（軟）10條、中華（硬）1條、南京（九五之尊）3條、蘇煙（軟金砂）4條、黃鶴樓（硬珍品）2條。其中查獲的卷煙中玉溪（專(zhuān)供出口）、黃鶴樓（硬漫天游）、南京（九五）、黃鶴樓（軟1916）、云煙（印象）、利群（軟長(zhǎng)嘴）、蘇煙（軟金砂）、玉溪（軟）、中華（硬）、黃鶴樓（硬珍品）、中華（軟）卷煙經(jīng)鑒定，均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙。經(jīng)統(tǒng)計(jì)孫某涉案價(jià)值人民幣80684.39元。
另查明，被告人孫某被查獲后，公安機(jī)關(guān)根據(jù)其供述在其存放卷煙倉(cāng)庫(kù)內(nèi)將存放的其他卷煙查獲扣押。
在訴訟過(guò)程中，被告人劉某繳納罰金人民幣2000元。
還查明，2013年11月29日，被告人孫某被本院判決宣告緩刑前被羈押112天。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審質(zhì)證、確認(rèn)的如下證據(jù)予以證實(shí)：
（一）物證、書(shū)證
1、報(bào)案記錄、受案登記表、抓獲經(jīng)過(guò)、破案經(jīng)過(guò)，證實(shí)案件報(bào)破和被告人孫某、劉某被抓獲歸案的事實(shí)。
2、平度市公安局搜查扣押清單、照片等，證實(shí)案發(fā)當(dāng)場(chǎng)和從被告人孫某存放在平度市香店街道辦事處香店村被告人劉某倉(cāng)庫(kù)內(nèi)查獲的卷煙名稱(chēng)、數(shù)量等事實(shí)。
3、刑事判決書(shū)，證實(shí)被告人孫某曾因犯故意傷害罪被本院判處刑罰的事實(shí)。
4、戶(hù)籍證明、李園派出所證明，證實(shí)被告人孫某、劉某身份，孫某不是網(wǎng)上逃犯，劉某無(wú)違法犯罪記錄的事實(shí)。
5、中國(guó)建設(shè)銀行交易明細(xì)，證實(shí)被告人孫某與尹某賬戶(hù)交易情況等事實(shí)。
6、平度市公安局拍攝照片，證實(shí)被告人孫某被查獲時(shí)摔壞手機(jī)的事實(shí)。
7、山東省煙草專(zhuān)賣(mài)局魯煙計(jì)（2014）30號(hào)文件、附件，證實(shí)2014年度山東省涉案卷煙零售價(jià)格目錄的事實(shí)。
8、案值計(jì)算表，證實(shí)涉案物品價(jià)值的事實(shí)。
（二）證人尹某證言，證實(shí)孫某向其購(gòu)買(mǎi)卷煙過(guò)程等事實(shí)。
（三）被告人供述
1、被告人孫某供述，證實(shí)其沒(méi)有取得煙草專(zhuān)賣(mài)許可證、準(zhǔn)運(yùn)證，先后從尹某、網(wǎng)上非法購(gòu)買(mǎi)卷煙銷(xiāo)售的事實(shí)。證實(shí)案發(fā)時(shí)間、地點(diǎn)、過(guò)程，及其與劉某銷(xiāo)售卷煙途中被當(dāng)場(chǎng)和從其存放在平度市香店街道辦事處香店村被告人劉某倉(cāng)庫(kù)內(nèi)查獲的卷煙名稱(chēng)、數(shù)量等事實(shí)。
2、被告人劉某供述，證實(shí)其沒(méi)有取得準(zhǔn)運(yùn)證為孫某非法運(yùn)送煙草途中被查獲，以及被告人孫某存放在平度市香店街道辦事處香店村自己倉(cāng)庫(kù)內(nèi)的卷煙被查獲等事實(shí)。
（四）山東省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測(cè)站鑒別檢驗(yàn)報(bào)告，證實(shí)查獲被告人孫某卷煙中玉溪（專(zhuān)供出口）、黃鶴樓（硬漫天游）、南京（九五）、黃鶴樓（軟1916）、云煙（印象）、利群（軟長(zhǎng)嘴）、蘇煙（軟金砂）、玉溪（軟）、中華（硬）、黃鶴樓（硬珍品）、中華（軟）卷煙均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙等事實(shí)。
本院認(rèn)為，被告人孫某、劉某在未取得煙草專(zhuān)賣(mài)許可證、準(zhǔn)運(yùn)證的情況下，非法銷(xiāo)售卷煙和假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，應(yīng)受刑罰處罰。在共同犯罪中，被告人孫某起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人劉某起次要作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人孫某、劉某歸案后，如實(shí)供述自己的犯罪行為，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，均可以從輕處罰；被告人孫某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行刑罰；公訴機(jī)關(guān)指控成立，適用法律得當(dāng)，本院予以支持。關(guān)于辯護(hù)人董昌偉認(rèn)為本案存在誘供取證的可能請(qǐng)依法查實(shí)排除的意見(jiàn)，首先，被告人孫某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)無(wú)異議，自愿認(rèn)罪，對(duì)本案證據(jù)無(wú)異議；其次，從案發(fā)至追贓過(guò)程有證有據(jù)，程序合法；再次，辯護(hù)人的意見(jiàn)并無(wú)事實(shí)依據(jù)，亦無(wú)證據(jù)證實(shí)。其意見(jiàn)不成立，本院不予采信；關(guān)于被告人孫某如實(shí)供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種罪行，可以酌情從輕處罰的意見(jiàn)成立，本院予以采納；關(guān)于被告人孫某自愿認(rèn)罪，主動(dòng)坦白，可依法從輕處罰的意見(jiàn)成立，本院予以采納；關(guān)于其認(rèn)罪態(tài)度誠(chéng)懇，愿意繳納罰金，建議對(duì)其判處緩刑的意見(jiàn)，本院將綜合本案基本案情、量刑情節(jié)等依法處罰�？紤]到被告人劉某有悔罪表現(xiàn)，符合緩刑條件，可以對(duì)其宣告緩刑。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第二十七條，第五十二條，第五十三條，第六十七條第三款，第七十七條第一款，第六十九條，第七十二條第一款，第七十三條第二、三款，第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人孫某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元；撤銷(xiāo)本院（2013）平刑初字第694號(hào)刑事判決中對(duì)被告人孫某的緩刑部分，執(zhí)行有期徒刑八個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的羈押一日折抵刑期一日。即自2014年12月1日起，至2015年12月9日止。罰金限于判決生效后三十日內(nèi)繳納。）
被告人劉某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）。
二、扣押的卷煙由煙草執(zhí)法部門(mén)依法處理，變現(xiàn)后移交法院依法沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向山東省青島市中級(jí)人民法院提出上訴，書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。
審　判　長(zhǎng)　　耿擁軍
人民陪審員　　張淑敏
人民陪審員　　馬永學(xué)
二〇一五年四月二十三日
書(shū)　記　員　　孫　璐