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（2015）嘉平刑初字第386號(hào)
公訴機(jī)關(guān)平湖市人民檢察院。
被告人陳某，原系桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科經(jīng)營人。因本案，于2014年8月22日被平湖市公安局刑事拘留，同年9月5日被取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人徐海明，浙江安策律師事務(wù)所律師。
被告人袁某甲，原系桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科經(jīng)營人。因本案，于2014年8月23日被平湖市公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕，2015年2月13日被取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人張艷菊，浙江南湖律師事務(wù)所律師。
嘉興市中級(jí)人民法院以（2015）浙嘉刑他字第11號(hào)指定管轄裁定書，決定將被告人陳某、袁某甲犯銷售假藥罪一案指定本院管轄。平湖市人民檢察院以平檢公訴刑訴（2015）308號(hào)起訴書指控被告人陳某、袁某甲犯銷售假藥罪，于2015年4月8日向本院提起公訴。本院于同日受理，并依法適用普通程序，組成合議庭，公開開庭審理了本案。平湖市人民檢察院指派代理檢察員向鳴霞出庭支持公訴。被告人陳某、袁某甲及其辯護(hù)人徐海明、張艷菊到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
平湖市人民檢察院指控：被告人陳某、袁某甲以營利為目的，多次銷售假藥，其行為均已構(gòu)成銷售假藥罪，系共同犯罪。為證實(shí)指控的犯罪事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭提供了受案登記表、證人證言、檢查筆錄、辨認(rèn)筆錄、扣押決定書、東方醫(yī)院整形登記表、微信聊天記錄、假藥認(rèn)定書、抓獲經(jīng)過、身份證明等證據(jù)，訴請(qǐng)本院予以懲處。
被告人陳某當(dāng)庭辯解，其向袁某乙等人購買的藥系自用，并沒有給客人使用，給客人注射的美白針系維生素C和B12，同時(shí)辯解，其在公安階段所作的有罪供述系誘供所致，并不屬實(shí)；被告人陳某的辯護(hù)人提出，公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某構(gòu)成銷售假藥罪的證據(jù)不足，被告人陳某不構(gòu)成銷售假藥罪。
被告人袁某甲當(dāng)庭辯解，其沒有購買過假藥，也沒有銷售過假藥，購買的美白針系自用的；被告人袁某甲的辯護(hù)人提出，公訴機(jī)關(guān)指控被告人袁某甲構(gòu)成銷售假藥罪證據(jù)不足，被告人袁某甲不構(gòu)成銷售假藥罪。
經(jīng)審理查明：
2013年12月至2014年7月間，被告人陳某、袁某甲共同出資承包經(jīng)營桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科，后二被告人多次通過網(wǎng)絡(luò)向袁某乙等人購買精仿的保妥適肉毒素、南光美白針、大S美白針、南光止血明等注射類美容藥品并用于銷售，后在桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科等地，通過當(dāng)面交易、直接向客人注射等方式，將上述藥品銷售給黃某、張某、鄧某、戴某等人，并給其注射。
另查明，從桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科查獲大量大S美白針、南光止血明等藥品，經(jīng)鑒定，大S美白針、南光止血明等均系假藥或系應(yīng)以假藥論處的藥品。
認(rèn)定上述犯罪事實(shí)的證據(jù)如下：
1、桐鄉(xiāng)市食品藥品監(jiān)督管理局現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄及扣押清單證實(shí)：2014年6月6日，桐鄉(xiāng)市食品藥品監(jiān)督管理局對(duì)桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院三樓美容科檢查時(shí)，從櫥柜內(nèi)查獲大S美白針16支、南光止血明注射液36支、南光保肝液34支、諾貝爾注射液35支、高補(bǔ)那命-B12注射液35支、南光循必利注射液35支。
2、假藥認(rèn)定書證實(shí)：南光止血明注射液、南光保肝液、諾貝爾注射液、高補(bǔ)那命-B12注射液、南光循必利注射液均為依法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口或是必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的藥品，應(yīng)按假藥論處；大S美白針系以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品，系假藥。
3、證人游某的證言證實(shí)：其系桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院總務(wù)科主任，東方醫(yī)院美容科負(fù)責(zé)人系袁某甲，現(xiàn)場(chǎng)扣押的藥品均非東方醫(yī)院統(tǒng)一采購。
4、證人劉某甲的證言證實(shí)：其為桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科工作人員，美容科是承包的，美容科與沐語人生美容院有合作關(guān)系的，具體其不知情。
5、證人孫某的證言及轉(zhuǎn)讓協(xié)議證實(shí)：沐語人生美容院原來由其經(jīng)營，2013年8月1日轉(zhuǎn)讓給袁某甲，但工商登記還未變更。
6、證人劉某乙的證言及其辨認(rèn)筆錄證實(shí)：袁某甲是沐語人生美容院的經(jīng)理，也在東方醫(yī)院工作的，其和黃某到沐語人生美容院消費(fèi)18800元的美容套餐，就送8次美白針，打針是到桐鄉(xiāng)東方醫(yī)院的，其第一次打美白針是在2014年5月份，是袁某甲接待的，由陳某負(fù)責(zé)打針，藥水是由一支大的加四支小支的，混合后呈淡紫色，注入鹽水袋后靜脈注射的，5月至6月期間，其一共在東方醫(yī)院注射過四次。
7、證人黃某的證言及其辨認(rèn)筆錄證實(shí)：其在沐語人生美容院消費(fèi)了18800元的美容套餐，經(jīng)理袁某甲就送了其8次美白針，美白針要去東方醫(yī)院美容科注射，2014年5月份時(shí)，其和劉某乙一起到了東方醫(yī)院美容科，是袁某甲接待的，由陳某負(fù)責(zé)注射，藥水瓶子是棕色的，是一大支藥水加四支小支藥水后注入鹽水袋注射的，藥名其不是很清楚，但經(jīng)其辨認(rèn)，其見過南光保肝液、高補(bǔ)那命-B12注射液和南光循必利注射液。
8、收款收據(jù)證實(shí)：證人黃某在桐鄉(xiāng)市沐語人生美容院消費(fèi)18800元的具體情況，收費(fèi)日期為2014年5月19日。
9、證人張某的證言及其辨認(rèn)筆錄證實(shí)：2014年4月份時(shí)，其到桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科咨詢，當(dāng)時(shí)接待其的是陳某，陳某向其推薦瘦臉針，當(dāng)時(shí)其就支付了1680元，陳某在其臉頰兩側(cè)各注射了一針。2014年4月23日，其又在東方醫(yī)院美容科購買了辣媽套餐，這個(gè)套餐包括二個(gè)部位的生物除皺和一個(gè)療程的美白針，4月24日，其在醫(yī)院三樓的診療室內(nèi)注射了二個(gè)部位的生物除皺，是陳某注射的，用的什么藥其不清楚，2014年5月27日至7月上旬，陳某陸陸續(xù)續(xù)共8次給其注射了美白針。2014年7月下旬的時(shí)候，桐鄉(xiāng)市藥監(jiān)局讓其配合調(diào)查，其便去東方醫(yī)院找陳某和袁某甲，對(duì)方告訴其注射的不是假藥，而是進(jìn)口的臺(tái)灣產(chǎn)的大S美白針。其平時(shí)用的名字是張雨，去東方醫(yī)院登記的也是張雨這個(gè)名字。
10、證人鄧某的證言及辨認(rèn)筆錄證實(shí)：2014年4、5月份時(shí)，有一個(gè)昵稱叫“愛醫(yī)美微雕”的微信向其推薦桐鄉(xiāng)東方醫(yī)院美容科的微整形項(xiàng)目，同年5月17日，其到桐鄉(xiāng)東方醫(yī)院咨詢并作了登記，后其購買了瘦臉針，支付了2400元，陳某便在其臉頰兩側(cè)咬肌部位各注射了一針，一個(gè)月之后其感覺沒有效果，便于6月17日再次到東方醫(yī)院，這次接待其的是袁某甲。其具體打的什么藥水其不清楚，但陳某告訴其，其打的是進(jìn)口的肉毒素。
11、證人戴某的證言及辨認(rèn)筆錄證實(shí)：2014年3、4月份時(shí)，其加入了微整形的QQ群，陳某也在群里，后來其得知陳某在桐鄉(xiāng)東方醫(yī)院美容科工作，便找陳某咨詢，其第一次打了玻尿酸，花了3400元，陳某在其太陽穴兩側(cè)各打了一針，之后陳某又向其推薦肉毒素瘦臉針及瘦腿，到了6月份時(shí)，陳某又向其推薦瘦臉針，并稱有優(yōu)惠，三支肉毒素一共3900元，2014年7月22日時(shí)，其想打瘦臉針和瘦腿針了，陳某稱近期其不在醫(yī)院，雙方便約好在嘉興鉑金府邸售樓部打針，陳某分別在其臉頰兩側(cè)和小腿部位注射了肉毒素，當(dāng)天又打了一針玻尿酸隆鼻，價(jià)格是3400元。
12、東方醫(yī)院整形登記表及微整形治療同意書證實(shí)：證人黃某、張某、鄧某、戴某等人在桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科做美容項(xiàng)目的登記情況。
13、證人袁某乙的證言證實(shí)：2014年5月12日時(shí)，嘉興一整形醫(yī)院的一女子通過其留在阿里巴巴上的聯(lián)系方式打其電話，稱要購買精仿的肉毒素和溶酶，后雙方互加了微信，并談好肉毒素160元每盒，溶酶20元每瓶，對(duì)方買了32盒肉毒素和5瓶溶酶，雙方在上海市臨平路附近當(dāng)面交易的，其給了對(duì)方30盒精仿的英文版保妥適肉毒素、2盒精仿的中文版保妥適肉毒素，加上5瓶溶酶，總價(jià)為5220元。對(duì)方微信昵稱為東方微整形，電話為158××××9855，并稱醫(yī)院也有正品的肉毒素，想買點(diǎn)精仿的試試。同年6月份時(shí)，對(duì)方還發(fā)其信息稱，其所在的醫(yī)院用假藥被查到了，讓其注意點(diǎn)，并讓其將短信刪除。
14、被告人袁某甲、陳某的微信聊天記錄證實(shí)：2014年7月21日，被告人陳某通過微信聯(lián)系被告人袁某甲，讓被告人袁某甲拿二支肉毒素和二支玻尿酸給證人戴某注射的具體情況；同時(shí)證實(shí)被告人袁某甲和陳某在被查后，電話聯(lián)系美容科顧客不要接受調(diào)查，并讓顧客謊稱注射的是曲安奈得。
15、證人徐某的證言證實(shí)：其在桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科打過進(jìn)口的保妥適肉毒素瘦臉針，2014年7月25日，桐鄉(xiāng)市藥監(jiān)局通知其協(xié)助調(diào)查，去之前其打電話問袁某甲怎么回事，袁某甲讓其不要把注射的情況告訴藥監(jiān)局。
16、證人卓某的證言證實(shí)：其系桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院的法定代表人，醫(yī)院的美容科于2013年12月1日開始籌建經(jīng)營，一開始袁某甲要承包經(jīng)營，醫(yī)院沒有同意，之后雙方協(xié)議合作，由袁某甲出資60%，醫(yī)院出資40%，2014年1月份時(shí)，醫(yī)院退出合作，全部經(jīng)營由袁某甲承包。
17、被告人袁某甲的供述證實(shí)：桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科由其和陳某共同承包經(jīng)營，陳某占70%的股份，其占30%的股份，剛開始經(jīng)營時(shí)，從嘉興曙光醫(yī)院調(diào)撥了一批正品的美容藥品，后該批藥品用光了，陳某就從其他渠道采購了肉毒素和臺(tái)灣進(jìn)口的美白針供顧客使用。醫(yī)院美容項(xiàng)目有瘦臉針、瘦腿、美白針、溶脂針、生物除皺等，陳某給顧客注射用過臺(tái)灣美白針，陳某采購的肉毒素給顧客戴某注射過，因?yàn)楹髞肀凰幈O(jiān)局查處，陳某就把剩余的肉毒素和玻尿酸讓其保管，2014年7月份，陳某稱戴某要打瘦臉針，讓其把肉毒素拿過去，后其將藥品全部給了陳某。醫(yī)院注射一般都是陳某操作的，其偶爾也會(huì)給顧客打針。
18、被告人陳某的供述證實(shí)：2013年12月份時(shí)，袁某甲想承包桐鄉(xiāng)市東方醫(yī)院美容科，但其資金不夠，便拉其入股。剛開始時(shí)，袁某甲從嘉興曙光醫(yī)院調(diào)撥到了一批美容藥品，后來這批藥用完了，袁某甲又無法通過正規(guī)渠道拿到藥品，袁某甲便從網(wǎng)上找到一個(gè)上海的賣家，叫袁某乙，賣的是精仿的肉毒素，然后讓其到上海拿貨，后來就用這批藥品給顧客注射。美白針一開始是用臺(tái)灣進(jìn)口的大S、南光等美白針調(diào)配的，2014年6月6日被查之后，就用維生素C和B12代替。
19、抓獲經(jīng)過及到案經(jīng)過證實(shí)：本案案發(fā)及二被告人的歸案情況。
20、身份證明證實(shí)：本案二被告人及證人的身份情況。
二被告人當(dāng)庭翻供拒不認(rèn)罪，辯解在公安階段所作的有罪供述系公安人員誘供所致，經(jīng)審查，公安機(jī)關(guān)偵查程序合法，未發(fā)現(xiàn)有刑訊逼供和誘供行為，二被告人當(dāng)庭翻供沒有合理理由和依據(jù)，本院不予采信，辯護(hù)人對(duì)此提出的辯護(hù)意見，本院亦不予采納。
綜上，本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人陳某、袁某甲明知是假藥仍予以銷售，其行為均已構(gòu)成銷售假藥罪，系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，應(yīng)予支持。被告人陳某、袁某甲銷售的假藥系注射劑類藥品，應(yīng)當(dāng)酌情對(duì)二被告人從重處罰；二被告人當(dāng)庭拒不認(rèn)罪，亦應(yīng)酌情對(duì)二被告人從重處罰。據(jù)此，為懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑法》第一百四十一條、第二十五條第一款、第六十四條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、被告人陳某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金28000元；
二、被告人袁某甲犯銷售假藥罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金25000元；
刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；罰金款限本判決生效后十日內(nèi)繳納。
三、扣押的大S美白針、南光止血明等假藥依法予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省嘉興市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　錢利娟
人民陪審員　　徐正明
人民陪審員　　金　蘭
二〇一五年六月二日
書　記　員　　林媛媛