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（2015）城刑初字第145號(hào)
公訴機(jī)關(guān)長(zhǎng)治市城區(qū)人民檢察院。
被告人王某，男，1980年6月3日出生，漢族，中專文化，原系山西XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理。2014年9月11日因涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪被長(zhǎng)治市公安局城區(qū)分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。現(xiàn)羈押于長(zhǎng)治市看守所。
辯護(hù)人張標(biāo)志，山西隆德晟律師事務(wù)所律師。
長(zhǎng)治市城區(qū)人民檢察院以城檢刑訴（2015）73號(hào)起訴書指控被告人王某犯非國(guó)家工作人員受賄罪和職務(wù)侵占罪，于2015年3月4日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。長(zhǎng)治市城區(qū)人民檢察院指派檢察員席夢(mèng)出庭支持公訴，被告人王某及其辯護(hù)人張標(biāo)志到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
長(zhǎng)治市城區(qū)人民檢察院指控稱：
一、非國(guó)家工作人員受賄罪
1、2012年3月12日至2013年10月8日期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其到山西臨汾XXXX汽車貿(mào)易有限公司購(gòu)東風(fēng)風(fēng)行系列轎車的職務(wù)便利向該公司張某某索要好處費(fèi)共計(jì)24800元。
2、2013年3月29日至9月4日期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其到山西太原XX汽車銷售服務(wù)有限公司購(gòu)東風(fēng)風(fēng)行系列轎車的職務(wù)便利向該公司柳某某索要好處費(fèi)共計(jì)7600元。
二、職務(wù)侵占罪
1、2010年5月至2011年4月期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其聯(lián)系該公司在長(zhǎng)治市日?qǐng)?bào)社上黨晚報(bào)廣告業(yè)務(wù)的職務(wù)便利侵占13470元。
2、2011年2月至2013年7月期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其聯(lián)系該公司在長(zhǎng)治市日?qǐng)?bào)社長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)經(jīng)濟(jì)周刊廣告業(yè)務(wù)的職務(wù)便利侵占60900元。
3、2012年3月至2013年12月期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用從山西臨汾XXXX汽車貿(mào)易有限公司購(gòu)車的職務(wù)便利，在長(zhǎng)治市XXXX工貿(mào)有限公司虛報(bào)運(yùn)輸費(fèi)用共計(jì)7100元，后占為已有。
4、2012年5月至2013年12月期間，被告人王某在擔(dān)任山西XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用管理該公司二級(jí)經(jīng)銷商的職務(wù)便利，向公司謊稱給二級(jí)經(jīng)銷商屯留XX汽車銷售有限公司返利侵占公司資金23869元。
5、2012年5月至2013年12月期間，被告人王某在擔(dān)任山西XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其管理該公司二級(jí)經(jīng)銷商的職務(wù)便利，向公司謊稱給二級(jí)經(jīng)銷商山西XXX汽貿(mào)有限公司返利侵占公司2741元。
6、2012年10月至2013年12月期間，被告人王某在擔(dān)任山西XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其管理該公司二級(jí)經(jīng)銷商的職務(wù)便利，向公司謊稱給二級(jí)經(jīng)銷商襄垣XXX汽車銷售有限公司返利侵占公司6302元。
綜上所述，被告人王某非國(guó)家工作人員受賄作案2起，數(shù)額共計(jì)32400元，職務(wù)侵占作案作案6起，數(shù)額共計(jì)114382元。綜上，被告人王某利用其擔(dān)任山西XXXX工貿(mào)有限公司東風(fēng)風(fēng)行汽車總經(jīng)理的職務(wù)便利，索取他人財(cái)物，數(shù)額較大，非法占有公司財(cái)物且數(shù)額巨大，其行為已非國(guó)家工作人員受賄罪和職務(wù)侵占罪。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條第一款、第二百七十一條第一款、第六十九條之規(guī)定懲處。
被告人王某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)不予認(rèn)可，其與山西XXXX工貿(mào)有限公司的王某某和李某夫婦系合作關(guān)系，并非雇傭關(guān)系，其沒有侵占公司財(cái)物占為已有。針對(duì)非國(guó)家工作人員受賄罪，沒有向張某某和柳某某進(jìn)行過索賄，往我銀行卡里匯款均是以前替他二人墊付的款項(xiàng)。
其辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某犯非國(guó)家工作人員受賄罪和職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足。一、公訴機(jī)關(guān)應(yīng)提供被害單位山西XXXX工貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“XXXX公司”）的賬目和書證才能證明，僅有王某某、李某、李某甲等人的陳述不能作為證據(jù)使用，那些表格、賬目無原件也不能做為證據(jù)使用。公訴機(jī)關(guān)應(yīng)提供XXXX工貿(mào)公司、日?qǐng)?bào)社、東風(fēng)車廠的賬目資料，否則，不能認(rèn)定被告人王某犯罪。二、非國(guó)家工作人員受賄罪中，張某某和柳某某的給被告人王某所打的銀行流水與其二人陳述不符，不能說明往王某銀行卡上所打款項(xiàng)系好處費(fèi)。三、王某與王某某、李某夫婦系合伙關(guān)系，XXXX公司銷售的東風(fēng)風(fēng)行各系列轎車系王某憑借其個(gè)人關(guān)系，從各廠家賒回來的車，且從王某某和李某的筆錄中，可以看出，其二人平時(shí)不給王某發(fā)工資，從2010年至2012年每年年底給王某分紅，可以映證王某的說法。四、關(guān)于廣告費(fèi)用在于王某從XXXX公司拿走多少?gòu)V告費(fèi)，僅有XXXX公司的王某某和李某甲所記的流水賬目，不能認(rèn)定。故必須要有被告人在出納處取錢的憑證，才能有法律依據(jù)。五、關(guān)于二網(wǎng)返利情況，被告人王某在表上簽字，不能代表領(lǐng)取，僅代表該表格由王某負(fù)責(zé)，且李某的簽字時(shí)間不符合實(shí)際，需要有切實(shí)的證據(jù)才可以證實(shí)。綜上，請(qǐng)法庭以無罪對(duì)被告人做出公平的判決。
經(jīng)審理查明：
1、2012年3月12日至2013年10月8日期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其到山西臨汾XXXX汽車貿(mào)易有限公司購(gòu)東風(fēng)風(fēng)行系列轎車的職務(wù)便利向該公司張某某索要好處費(fèi)共計(jì)24800元。
2、2013年3月29日至9月4日期間，被告人王某在擔(dān)任山西省XXXX工貿(mào)有限公司銷售經(jīng)理期間，利用其到山西太原XX汽車銷售服務(wù)有限公司購(gòu)東風(fēng)風(fēng)行系列轎車的職務(wù)便利向該公司柳某某索要好處費(fèi)共計(jì)7600元。
綜上，被告人王某非國(guó)家工作人員受賄作案2起，數(shù)額共計(jì)32400元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
（一）針對(duì)非國(guó)家工作人員受賄罪
1、XXXX公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，證實(shí)XXXX公司的經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本等。
2、工資發(fā)放表、借條，證實(shí)被告人王某系XXXX公司的雇傭人員，而非與王某某、李某系合伙關(guān)系。
3、證人張某某的證言，證實(shí)其是臨汾XXXX汽車貿(mào)易公司的法人，王某在XXXX公司擔(dān)任銷售經(jīng)理時(shí)，我們向其銷售的是菱智1.6，該車型沒有惠民補(bǔ)貼，其中有15臺(tái)車左右是我們公司送的車，另外的車全都是由廠家用大卡車送至長(zhǎng)治。王某向我索要過回扣。大約700元一臺(tái)車索要回扣，我通過銀行轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)至王某的卡上。（？你匯給王某農(nóng)行卡上的每筆錢不一樣是怎么回事？）因?yàn)槊看诬囆投疾灰粯�，我每次按每輛車價(jià)格的1%打到王某卡上，故銀行記錄的回扣也不一樣。
4、證人柳某某的證言，證實(shí)其是太原市XX4S店的法人代表，共向宏鑫隆公司銷售過十臺(tái)車，分別是7臺(tái)景逸SUV，3臺(tái)菱智V3，其中這7臺(tái)景逸車每臺(tái)車有3000元的惠民補(bǔ)貼。我將這七臺(tái)七的惠民補(bǔ)貼分別從我興業(yè)銀行的卡上轉(zhuǎn)到了王某的工行卡內(nèi)。王某向我索要過回扣，每臺(tái)車的回扣是500元，共計(jì)5000元。有時(shí)王某跟我多要點(diǎn)，我也不會(huì)拒絕他。主要當(dāng)時(shí)是為了擴(kuò)大我的銷售量，完成廠家定的數(shù)額，我會(huì)從廠家得到返利，不從XXXX公司掙錢。
5、銀行卡明細(xì)記錄，證實(shí)張某某、柳某某向王某銀行卡內(nèi)打回扣的明細(xì)。
對(duì)以上證據(jù)，被告人王某及其辯護(hù)人發(fā)表質(zhì)證意見稱：
被告人王某與李某、王某某夫婦系合伙關(guān)系，不是XXX公司的雇傭員工。對(duì)于公訴機(jī)關(guān)所舉的工資表中，上面的簽字不像是王某本人簽字。銀行打卡記錄與張某某、柳某某的詢問筆錄陳述與匯款金額不符，不是向其索賄的錢物，而是與二人多次接觸，有替二人墊付培訓(xùn)費(fèi)、飯費(fèi)等費(fèi)用。
以上證據(jù)確實(shí)充分，另有證人證言、銀行卡明細(xì)予以證實(shí)，且全部證據(jù)當(dāng)庭質(zhì)證、認(rèn)證；證據(jù)之間能夠相互印證，足以認(rèn)定。
（二）職務(wù)侵占罪
1、證人王某某的報(bào)案材料和詢問筆錄，證實(shí)其是XXXX公司的法定代表人，被告人王某在XXXX公司任銷售經(jīng)理，利用職務(wù)之便虛報(bào)廣告費(fèi)75000元（第二次報(bào)案材料中稱虛報(bào)廣告費(fèi)77600元）、運(yùn)輸費(fèi)36800元、向合作供應(yīng)商索要賄賂110700元，從經(jīng)銷商那里抬高汽車的進(jìn)貨價(jià)格收取好處費(fèi)32300元。王某是我公司雇傭的員工，從2010年3月開始上班，從那時(shí)給他正式發(fā)的工資。2011年和2012年春節(jié)均給過王某紅包，不是紅利，因?yàn)闁|風(fēng)風(fēng)行車的銷售不錯(cuò)，就是一年的資金和拜年的紅包。2011年不知道是4萬還是5萬，2012年不知道是8萬元還是10萬元。關(guān)于虛報(bào)廣告費(fèi)，報(bào)案材料中顯示王某侵占公司財(cái)產(chǎn)77600元，只付給長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)社2萬余元，我是從日?qǐng)?bào)社一個(gè)叫吳某處知道的。關(guān)于虛報(bào)運(yùn)輸費(fèi)是8100元。關(guān)于二網(wǎng)返利，王某每次自己寫一張東風(fēng)風(fēng)行長(zhǎng)治二網(wǎng)當(dāng)月銷售提成表，從公司領(lǐng)走1%的返點(diǎn)現(xiàn)金，王某把現(xiàn)金拿到手以后，并沒有支付給二級(jí)經(jīng)銷商而是自己裝了。共計(jì)從長(zhǎng)子、襄垣、屯留、沁縣、黎城、長(zhǎng)治天利六家，總計(jì)50457元。王某去財(cái)務(wù)找李某甲領(lǐng)現(xiàn)金。
2、財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)（報(bào)案材料附表），XXXX公司提供的被告人王某侵占公司財(cái)產(chǎn)的統(tǒng)計(jì)表。
3、證人李某的詢問筆錄，證實(shí)其是XXXX公司的總經(jīng)理，分別從臨汾辰祥購(gòu)買過四十九臺(tái)車，大部分是風(fēng)行凌智，從太原鑫福德公司購(gòu)買過六十余臺(tái)風(fēng)行車，從太原XX購(gòu)買過十臺(tái)車左右。廠家要求我們經(jīng)銷商必須做廣告，廠家給每臺(tái)車有一部分廣告費(fèi)，剩余部分我們經(jīng)銷商自己出。做廣告方面由王某負(fù)責(zé)，具體怎么聯(lián)系我不清楚，做廣告后王某自已統(tǒng)計(jì)一個(gè)數(shù)字到財(cái)務(wù)上領(lǐng)走錢然后由他交給廣告方。關(guān)于二網(wǎng)返利是由王某在財(cái)務(wù)領(lǐng)取現(xiàn)金然后由他交給二網(wǎng)。王某到我公司上班，沒有承諾給王某干股，只是其作為公司銷售經(jīng)理每月給其2800元的固定工資，2011年春節(jié)，給過其5萬元的獎(jiǎng)金。2012年正月初一，給過他8萬元的獎(jiǎng)金。2013年正月初一，給過他9.5萬元獎(jiǎng)金。
4、證人李某甲的證言，證實(shí)其是XXXX公司的財(cái)務(wù)部出納，王某是公司銷售部經(jīng)理，“東風(fēng)風(fēng)行長(zhǎng)治二網(wǎng)次月銷售返利”等表格是可以直接在我公司領(lǐng)取現(xiàn)金的單據(jù)。公司法人王某某、李某以及王某告知我，其他員工就可以在我這里領(lǐng)取現(xiàn)金。2011年11月以后是我記錄的賬目，之前是王某某記錄。其中王某拿上二網(wǎng)返表格找到我，我就給他現(xiàn)金。這種錢他領(lǐng)了不少，具體數(shù)額我說不清楚。王某做廣告的費(fèi)用都是從我這里領(lǐng)取，不用王某某和李某簽字，我只需要請(qǐng)示他們兩人即可。
5、證人李某乙的證言，證實(shí)其2005年至今在XXXX公司任會(huì)計(jì)，公司有王某、李某丙、申某某三名職工，其主要是對(duì)稅務(wù)方面每月的報(bào)表，以及對(duì)外的賬務(wù)，公司內(nèi)部員工報(bào)銷各類賬務(wù)的工作主要由李某甲出納負(fù)責(zé)。王某主要負(fù)責(zé)風(fēng)行車銷售的具體日常事務(wù)。
6、證人郭某某的證言，證實(shí)其于2013年10月1日到XXXX公司任會(huì)計(jì)，剛到公司時(shí)，我在整理公司賬目時(shí)發(fā)現(xiàn)在2013年7月份，經(jīng)王某的手多匯給太原XXX汽貿(mào)公司一筆車款，后來我就向李某匯報(bào)了這個(gè)事情，李某安排我和王某對(duì)一下賬，后來王某向我承認(rèn)的確是多匯了一筆款，當(dāng)時(shí)還告訴我，隨后他向李某解釋，其他的事情不讓我管了。后來過了一段時(shí)間我無意間和李某提起這件事，李某說王某和他講，是我弄錯(cuò)了。我就說王某給我講已經(jīng)和李某解釋清了，并且不讓我管這件事了。李某聽后就和王某某、我一起到了太原XXX汽貿(mào)公司找李剛，對(duì)賬后，發(fā)現(xiàn)的確是給其多匯了一筆款。從太原回來后，李某、王某某安排我整理、匯總一下2012、2013年兩年公司的賬務(wù)情況，發(fā)現(xiàn)王某這兩年經(jīng)手的賬目有100多萬元。我將該情況向李某、王某某匯報(bào)以以后，他們倆人找王某談了談，后來王某不上班了。2012年、2013年具體的賬目是指廣告費(fèi)用、平時(shí)招待費(fèi)用、送車費(fèi)用、日常開銷。依據(jù)主要是王某某和李某甲兩人記錄的一份手寫的公司銷售上的賬目，以及很少的憑證。
7、證人王某某的證言，證實(shí)其在XXXX公司工作，負(fù)責(zé)東風(fēng)風(fēng)行汽車的售后管理工作，工資考勤由我負(fù)責(zé)，會(huì)計(jì)做報(bào)表，然后報(bào)給王某某或李某，他們負(fù)責(zé)發(fā)放。銷售那面的工資是王某負(fù)責(zé)給我報(bào)員工考勤，我負(fù)責(zé)統(tǒng)計(jì)、做報(bào)表，然后報(bào)給王某某或李某，他們負(fù)責(zé)計(jì)算工資和發(fā)放。
8、證人王某甲的證言，其于2010年3月至2010年8月在XXXX公司上班，期間王某向其講過他與XXXX公司是雇傭關(guān)系，每月工資是2500至3000元左右。2010年5月廠家正式授權(quán)XXXX公司是長(zhǎng)治地區(qū)一級(jí)代理經(jīng)銷商，該公司有權(quán)設(shè)立二網(wǎng)，只是設(shè)立后向通知一下就可以，不需要廠家審批。
9、證人李某丙的證言，證實(shí)其于2009年5、6月份至2013年12月在XXXX公司上班，王某剛到公司上班的時(shí)候，李某和我講他想和王某合作代理東風(fēng)風(fēng)行汽車，后來具體是怎樣合作的，王某也沒有和我講過。我們的工資都是王某安排我打表，王某在表上寫上銷售人員的工資數(shù)，再由他報(bào)給李某和王某某，然后我們找王某某領(lǐng)錢。我沒有見過王某領(lǐng)工資。具體二網(wǎng)返利怎么返，返多少錢我不清楚，具體過程就是由我制作表格，再由王某手填內(nèi)容。我和王某、李某等人都去接過車。接車的費(fèi)用由我們公司承擔(dān)�！靶【辍笔枪�司的員工，但其主要在售后，當(dāng)時(shí)公司主要是王某某負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)，后來來了一個(gè)姓郭的會(huì)計(jì)。
10、證人申某某的證言，證實(shí)其于2011年9月至2013年12月在XXXX公司工作過，二網(wǎng)賣車后有返利，但具體怎么返，返多少錢不清楚。我只和李某丙去石家莊接過一次車。費(fèi)用是李某丙從公司誰那拿的錢，我不知道。公司做廣告方面，我不知道是誰負(fù)責(zé)的。
11、證人李綱的證言，證實(shí)其是太原市XXX汽貿(mào)有限公司的法人，與XXXX公司有業(yè)務(wù)往來，從該公司調(diào)走了六、七十臺(tái)車。王某沒有向我公司索要過回扣，大約我公司送至該公司五十臺(tái)車，其余的車由他們公司來接，送的五十臺(tái)車的費(fèi)用由XXXX公司承擔(dān)。
12、證人郭某的證言，證實(shí)其是焦作XXX物資公司的副總經(jīng)理，該公司與XXXX公司于2013年11月開始開展業(yè)務(wù)的，合作過十臺(tái)車左右，這十臺(tái)車都是我公司送的，路上產(chǎn)生的費(fèi)用由他們出。王某沒有向我公司索要過回扣。
13、證人楊某某的證言，證實(shí)其是河南XXXX公司的市場(chǎng)經(jīng)理，與XXXX公司從2012年至今都有業(yè)務(wù)往來，我們給XXXX公司送車的話，由該公司出運(yùn)費(fèi)，一輛車五、六百元的費(fèi)用。王某沒有向我公司索要過回扣。
14、證人武某的證言，證實(shí)其在XX報(bào)社XX周刊工作，2011年2月份開始，XXXX公司的王某開始與我們商量廣告方面的事，結(jié)算廣告費(fèi)的方式主要是現(xiàn)金，我們周刊沒有去XXXX公司領(lǐng)取過廣告費(fèi)。一共給他們公司做過97次廣告，每次800元，共計(jì)77600元，因?yàn)樽龅膹V告多，費(fèi)用優(yōu)惠成5萬元，實(shí)際支付廣告費(fèi)22600元，剩余的27400元還欠著未結(jié)算。每次都是王某付的，支付的是現(xiàn)金。他還在上黨晚報(bào)刊登過廣告，長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)沒有做過廣告。
15、證人劉某某的證言，證實(shí)其在長(zhǎng)治XX報(bào)社工作，其與王某在2007年左右認(rèn)識(shí)，不在上黨晚報(bào)做廣告是在2011年結(jié)束的，具體時(shí)間記不清了，當(dāng)時(shí)每期是1200元，一星期兩期，價(jià)值最多是三、四萬元，目前還欠上黨晚報(bào)廣告費(fèi)2萬多元，結(jié)算以現(xiàn)金方式，只和王某一個(gè)人結(jié)算。
16、收據(jù)、長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)刊登明細(xì)（包括精典資訊）等，證實(shí)王某從XXXX公司侵占廣告費(fèi)91200元。
17、情況說明，證實(shí)XXXX公司在長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)社廣告部無刊發(fā)；在上黨晚報(bào)廣告部有刊發(fā)，現(xiàn)仍欠廣告費(fèi)25250元；在長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)經(jīng)濟(jì)周刊有刊發(fā)，實(shí)際付款22600元，應(yīng)付總計(jì)48500元，仍欠25900元未付。
18、證明一份，證實(shí)臨汾XXXX汽車連鎖銷售有限公司從2012年開始與XXXX公司合作，至今未收取車輛運(yùn)輸費(fèi)用。
19、證人王某丙的證言，證實(shí)其是屯留縣XX汽車銷售公司的法人，從2012年5月至2013年12月與XXXX公司有業(yè)務(wù)往來，當(dāng)時(shí)銷售東風(fēng)風(fēng)行車有返利，但不需要XXXX公司領(lǐng)現(xiàn)金，而是向該公司打車款時(shí)直接扣除我們的返利即可，超出規(guī)定銷售任務(wù)量外另外有提成，該提成由王某填寫好內(nèi)容交給我，由我簽字后，再由該公司業(yè)務(wù)員李某丙帶我到財(cái)務(wù)上五次領(lǐng)取提成，王某沒有向我索要過回扣。
20、證人趙某某的證言，證實(shí)其是襄垣縣XXX汽車銷售有限公司的法人，從2012年10月至2013年5月與XXXX公司有業(yè)務(wù)往來，當(dāng)時(shí)銷售東風(fēng)風(fēng)行車有返利，但不需要XXXX公司領(lǐng)現(xiàn)金，而是向該公司打車款時(shí)直接扣除我們的返利即可，王某沒有向我索要過回扣。
21、證人侯某某的證言，證實(shí)其是山西XXX汽貿(mào)有限公司的法人，從2012年5月至2013年10月與XXXX公司有業(yè)務(wù)往來，當(dāng)時(shí)銷售東風(fēng)風(fēng)行車有返利，返利是以從車款中直接扣除，并不需要去XXXX公司領(lǐng)取，車款直接交至XXXX公司財(cái)務(wù)。王某沒有向我索要過回扣，也沒有從王某手中領(lǐng)取過現(xiàn)金。
22、XXXX公司提供的賬目（王某某和李某甲記錄的流水賬），證實(shí)被告人王某侵占公司財(cái)產(chǎn)的賬目。
對(duì)以上證據(jù)，被告人王某及其辯護(hù)人發(fā)表質(zhì)證意見稱：
一、一份是王某某的報(bào)案材料、另一份是李某的報(bào)案材料，兩份報(bào)案材料時(shí)間一樣，但內(nèi)容不一致。有大量與起訴書不符的地方。公訴機(jī)關(guān)所舉證據(jù)大部分都是王某某和李某的陳述，及蓋有XXXX公司印章的情況說明、流水賬目、表格等，但辯護(hù)人認(rèn)為這些均是被害人陳述，應(yīng)有其他客觀的證據(jù)相佐證，如無其他證據(jù)佐證，不能作為定案依據(jù)；二、證人李某甲、王某某系李某夫婦的近親屬，其陳述有不真實(shí)之處，其所述王某到公司拿錢的方式，并不能只根據(jù)其陳述就能認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)有王某在財(cái)務(wù)上所打的收據(jù)或領(lǐng)條相佐證。三、職務(wù)侵占罪中關(guān)于廣告費(fèi)部分，證人劉某某和武某的證言中，對(duì)王某所交廣告費(fèi)都是含糊的，并沒有準(zhǔn)確的數(shù)額，且長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)社提供的情況說明蓋的是黨章，并不是財(cái)務(wù)章，且為復(fù)印件，且未向法庭提供長(zhǎng)治日?qǐng)?bào)社的賬目，對(duì)此不予認(rèn)可；四、公訴機(jī)關(guān)所舉的二網(wǎng)返利的表格和流水賬目，只能證明王某在負(fù)責(zé)人處的簽字，并不能證明王某是在出納處將錢領(lǐng)走，應(yīng)當(dāng)出示王某在財(cái)務(wù)上的領(lǐng)條。王某認(rèn)為二網(wǎng)返利表上的簽字是我的簽字，但是李某在上面審批的時(shí)間為何比我實(shí)際簽字的時(shí)間提前兩個(gè)月，這說明XXXX公司對(duì)本案的證據(jù)進(jìn)行了造假。對(duì)于廣告費(fèi)，XXXX公司為風(fēng)行車做的廣告需要經(jīng)過汽車廠家審批才能通過，都需要提前上報(bào)，一共需要五個(gè)人簽字才能通過。關(guān)于任何費(fèi)用，都是需要李某或王某某同意，我才可以支取。希望公訴機(jī)關(guān)向法庭提供我在財(cái)務(wù)上取錢的憑證。
結(jié)合以上證據(jù)，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人王某犯職務(wù)侵占廣告費(fèi)的證據(jù)主要是XXXX公司提供的流水賬目和該公司法定代表人王某某、該公司總經(jīng)理李某、該公司的出納李某甲等人的證言，該流水賬目中記載有李某丙等人“拿”的廣告費(fèi)，有王某“拿”的廣告費(fèi)，也有無名字的人支取的廣告費(fèi)，公訴機(jī)關(guān)將以上費(fèi)用都包括在王某侵占廣告費(fèi)的數(shù)額中，證人武某、劉某某的證言可以僅可以證明XXXX公司做廣告后，目前尚欠的余款，并不能證明王某侵占廣告費(fèi)的事實(shí)，故以上證據(jù)不能作為定案依據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人王某侵占二網(wǎng)費(fèi)用的證據(jù)，主要是王某在二網(wǎng)返利和二網(wǎng)當(dāng)月銷售提成的表格中作為負(fù)責(zé)人簽字，根據(jù)證人王某某、李某、李某甲等人的證言，王某可以憑借此表在出納處領(lǐng)取現(xiàn)金，但公訴機(jī)關(guān)未提供王某在財(cái)務(wù)取錢的相關(guān)憑證，且根據(jù)二網(wǎng)經(jīng)銷商王某丙、趙某某、侯某某的證言可以看出，其三人未從XXXX公司直接領(lǐng)取過返利，而是向該公司打車款時(shí)直接將該款扣除，從其證言中可以證實(shí)王某沒有向其索要過回扣。根據(jù)證人王某丙的證言可以證實(shí)其五次由李某丙帶領(lǐng)其直接到財(cái)務(wù)處領(lǐng)取提成，這也與證人李某甲等人的證言不一致，對(duì)此組證據(jù)，不予認(rèn)定。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定王某虛報(bào)運(yùn)輸費(fèi)的證據(jù)，也是根據(jù)XXXX公司的流水賬目，并未提供王某從該公司取錢的相關(guān)憑證，對(duì)此證據(jù)不予認(rèn)定。綜上，公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某犯職務(wù)侵占罪的證據(jù)，既無王某在出納處領(lǐng)取現(xiàn)金的憑證，也無王某在王某某和李某甲所記載的流水賬目中的簽字，這與正常的財(cái)務(wù)制度相悖，且王某對(duì)此也不予認(rèn)可，故公訴機(jī)關(guān)指控王某犯職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足。
本院認(rèn)為，被告人王某利用其擔(dān)任山西XXXX工貿(mào)有限公司東風(fēng)風(fēng)行汽車銷售經(jīng)理的職務(wù)便利，索取他人財(cái)物數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，本院予以支持。公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某犯職務(wù)侵占罪，現(xiàn)有證據(jù)不足，對(duì)此項(xiàng)指控，本院不予支持。被告人王某認(rèn)為其系與王某某、李某合伙經(jīng)營(yíng)，并非雇傭關(guān)系，但根據(jù)證人王某甲的證言和公訴機(jī)關(guān)所舉的工資表，可以看出，被告人王某系XXXX公司的雇傭人員。對(duì)此抗辯意見，于法無據(jù)，本院不予采信。被告人王某的家屬向法庭退贓32400元，依法可酌情從輕處罰。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條第一款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人王某犯非國(guó)家工作人員受賄罪、判處有期徒刑一年。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年9月11日起至2015年9月10日止）。
二、贓款32400元予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山西省長(zhǎng)治市中級(jí)人民法院提起上訴，書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本三份。
審　判　長(zhǎng)　　李惠園
人民陪審員　　李　斌
人民陪審員　　武慧清
二〇一五年八月六日
書　記　員　　尹　旭