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（2014）甬慈刑抗再字第2號
抗訴機(jī)關(guān)：浙江省寧波市人民檢察院。
原審被告人劉某甲。因涉嫌犯盜竊罪于2012年1月29日被抓獲，同月30日被刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。
原審被告人劉某乙，農(nóng)民。因涉嫌犯盜竊罪于2012年1月31日被刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。
原審被告人楊某，農(nóng)民。因涉嫌犯盜竊罪于2012年1月29日被抓獲，同月30日被取保候?qū)�，緩刑一年六個(gè)月。
浙江省慈溪市人民檢察院指控原審被告人劉某甲、劉某乙、楊某犯盜竊罪一案，本院于2012年6月8日作出（2012）甬慈刑初字第1146號刑事判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。2014年6月13日，浙江省寧波市人民檢察院以有新的證據(jù)證明原判認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤，量刑不當(dāng)為由，向浙江省寧波市中級人民法院提起抗訴。浙江省寧波市中級人民法院于2014年6月25日作出（2014）浙甬刑抗字第21號再審決定書，指令本院再審本案。本院于同年8月14日作出（2014）甬慈刑抗再字第2號刑事再審決定書，依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。浙江省慈溪市人民檢察院檢察員周蕓出庭履行職務(wù)，原審被告人劉某甲到庭參加訴訟。本案經(jīng)本院審判委員會討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審審理查明：2012年1月29日上午，被告人劉某甲、劉某乙、楊某伙同“余海洋”、“郭濤”、“汪桃桃”、“陳習(xí)品”（均另案處理）經(jīng)事先預(yù)謀，攜帶鑷子等工具至浙江省余姚市泗門鎮(zhèn)河塍路附近，被告人劉某甲、楊某扒竊得符某的諾基亞手機(jī)1部�！肮鶟�”、“汪桃桃”、“陳習(xí)品”、“余海洋”等人均采用上述同樣手段扒竊得周某的諾基亞手機(jī)1部、陳某的htc手機(jī)1部、吳某乙的oppo手機(jī)1部、諸某的步步高手機(jī)1部、歐萊雅口紅1支等物品（物品價(jià)值合計(jì)人民幣3185元），后將所竊物品藏匿于被告人楊某的包內(nèi)。
同日下午，被告人劉某甲、劉某乙、楊某等人經(jīng)預(yù)謀，攜帶鑷子等工具至慈溪市周巷鎮(zhèn)花墻門社區(qū)食品城振工路附近，被告人劉某乙伙同“余海洋”以上述同樣手段，扒竊得喬某的步步高手機(jī)1部（價(jià)值人民幣970元），后藏匿于被告人楊某的包內(nèi)。被告人劉某甲、楊某在周巷鎮(zhèn)振商路恒源祥服裝店門口，以上述同樣手段扒竊得馮某的手機(jī)1部（無法估價(jià)）。
被告人劉某甲、劉某乙、楊某到案后，均如實(shí)供述了自己的罪行。案發(fā)后，涉案贓物均已被追回并發(fā)還被害人。
上述事實(shí)，被告人劉某甲、劉某乙、楊某在開庭審理過程中均無異議，并有被害人符某、周某、陳某、吳某乙、諸某、喬某、馮某的陳述、證人吳某甲的證言、價(jià)格認(rèn)證報(bào)告書、辨認(rèn)筆錄及照片、扣押、發(fā)還物品清單及照片、病歷資料、接警單、抓獲經(jīng)過及三被告人的身份證明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
原審認(rèn)為，被告人劉某甲、劉某乙、楊某以非法占有為目的，伙同他人扒竊公民財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人劉某甲、劉某乙、楊某到案后能如實(shí)供述自己的罪名，依法均予以從輕處罰。作案工具鑷子1把，予以沒收。根據(jù)被告人楊某的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，依法可以適用緩刑。據(jù)此，對被告人劉某甲依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定；對被告人劉某乙依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第六十七條第三款之規(guī)定；對被告人楊某依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第六十七條第三款之規(guī)定，判決：一、被告人劉某甲犯盜竊罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。二、被告人劉某乙犯盜竊罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。三、被告人楊某犯盜竊罪，判處有期徒刑九個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。四、作案工具鑷子一把，予以沒收。
浙江省寧波市人民檢察院認(rèn)為有新的證據(jù)證明原判認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤，量刑不當(dāng)，具體理由如下：
1.有新的證據(jù)證明原審被告人劉某甲系陳濤，原判決將被告人身份認(rèn)定錯(cuò)誤，系事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。陳濤供述因該案被抓后，隨便報(bào)了表弟“劉某甲”的姓名和身份，該供述內(nèi)容與被冒名的劉某甲的人口信息及（2012）甬慈刑初字第1146號刑事判決認(rèn)定的“劉某甲”身份情況一致。手印鑒定書證實(shí)經(jīng)指紋比對，2012年1月29日被抓獲的“劉某甲”右手拇指樣本與2014年1月16日被抓獲的陳濤右手拇指樣本手印為同一人所留。證人劉某乙的證言證實(shí)2012年6月8日與其一起判刑的同案犯是陳濤，當(dāng)時(shí)冒名其哥哥劉某甲。綜上，有新的證據(jù)證明原審被告人應(yīng)為陳濤，男，1982年11月29日出生，身份證號碼××，漢族，小學(xué)文化，農(nóng)民，住貴州省納雍縣雍熙鎮(zhèn)余家?guī)r村大田組，2011年6月30日因涉嫌犯盜竊被余姚警方抓獲，同日被余姚市公安局刑事拘留，次日被取保候?qū)�，在取保候�(qū)徠陂g脫逃。2012年1月29日，其伙同劉某乙、楊某等人在余姚、慈溪實(shí)施扒竊，于當(dāng)日被慈溪警方抓獲，但其冒名劉某甲，并隱瞞了其在余姚取保候?qū)徠陂g脫逃的事實(shí)。
2.原審判決認(rèn)定被告人陳濤如實(shí)供述，對其適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，作出從輕處罰，系法律適用錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)。因原審被告人陳濤既未如實(shí)供述本人真實(shí)身份，又未如實(shí)供述其全部犯罪事實(shí)，即隱瞞了其2011年在余姚盜竊的犯罪事實(shí)，故不能認(rèn)定其為如實(shí)供述，不能對其從輕處罰。
3.2014年1月16日，原審被告人陳濤又因涉嫌犯盜竊罪，被慈溪市公安局刑事拘留，同月28日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于慈溪市看守所。若不糾正該判決，將影響對原審被告人陳濤本次扒竊犯罪判決時(shí)前科和累犯的認(rèn)定。
本院再審查明：原審被告人劉某甲，真實(shí)姓名陳濤，男，1982年11月29日出生，身份證號碼××，漢族，小學(xué)文化，農(nóng)民，戶籍所在地貴州省納雍縣雍熙鎮(zhèn)余家?guī)r村大田組。2011年6月30日因涉嫌犯盜竊罪被余姚市公安局刑事拘留，次日被取保候?qū)彛�在取保候�(qū)徠陂g脫逃。2013年7月20日被貴州省納雍縣公安民警抓獲。2013年8月16日被余姚市公安局依法逮捕。2013年11月5日被余姚市人民法院判處拘役五個(gè)月，并處罰金一千元。執(zhí)行刑期從2013年7月20日起至2013年12月17日。2014年1月16日，又因涉嫌盜竊罪，被慈溪市公安局刑事拘留，同月28日被依法逮捕�，F(xiàn)羈押于慈溪市看守所。
再審查明的被告人陳濤、劉某乙、楊某的犯罪事實(shí)與原審查明事實(shí)一致。
另查明，原審被告人劉某乙與再審被告人陳濤的原判刑期已經(jīng)執(zhí)行。原審被告人楊某緩刑考驗(yàn)期已滿。
上述事實(shí)，再審被告人陳濤在再審開庭審理過程中無異議，且有原審的上述證據(jù)及慈溪市公安局、慈溪市人民檢察院對陳濤、劉某乙所作的訊問筆錄、慈溪市公安司法鑒定中心的鑒定文書、余姚市人民法院刑事判決書、人口信息、照片為證，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為：被告人陳濤、劉某乙、楊某以非法占有為目的，伙同他人扒竊公民財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪。原審判決對原審被告人劉某乙、楊某的罪名認(rèn)定正確，量刑得當(dāng)，再審予以維持。再審被告人陳濤在原審中冒名劉某甲，拒不說出自己的真實(shí)姓名，使相關(guān)的公安、檢察機(jī)關(guān)根據(jù)其自報(bào)名認(rèn)定犯罪嫌疑人的身份發(fā)生錯(cuò)誤，進(jìn)而使原判發(fā)生錯(cuò)誤，不能認(rèn)定其自愿認(rèn)罪，因此不能酌情從輕處罰。原審根據(jù)慈溪市人民檢察院指控的事實(shí)對被告人定罪、量刑與再審查明事實(shí)不符，再審予以糾正�？乖V機(jī)關(guān)關(guān)于有新的證據(jù)證明原審被告人劉某甲的身份錯(cuò)誤、原審因再審被告人陳濤冒名致法律適用錯(cuò)誤、導(dǎo)致量刑不當(dāng)?shù)目乖V理由成立，本院予以采信。據(jù)此，對再審被告人陳濤依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第六十四條之規(guī)定；對原審被告人劉某乙依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第六十七條第三款之規(guī)定；對原審被告人楊某依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
一、維持本院（2012）甬慈刑初字第1146號刑事判決第二、三、四項(xiàng)；
二、撤銷本院（2012）甬慈刑初字第1146號刑事判決第一項(xiàng)；
三、再審被告人陳濤犯盜竊罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。
（刑期已執(zhí)行9個(gè)月，余刑一個(gè)月從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。并處的罰金限本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納本院。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長　孫紅蓮
審 判 員　岑麗芬
審 判 員　徐冬云
二〇一四年九月二十五日
代書記員　胡利娜