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浙江省麗水市中級(jí)人民法院


刑事裁定書(shū)






（2013）浙麗刑終字第177號(hào)






原公訴機(jī)關(guān)浙江省麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。


上訴人（原審被告人）謝某某。因犯詐騙罪于2000年7月27日被浙江省臨海市人民法院判處有期徒刑三年。因本案于2012年10月27日被刑事拘留，同年11月23日被取保候?qū)�，�?013年11月18日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。


辯護(hù)人王某某。


麗水市蓮都區(qū)人民法院審理麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指控原審被告人謝某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2013年11月18日作出（2013）麗蓮刑初字第608號(hào)刑事判決。原審被告人謝某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人的意見(jiàn)，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：2012年9月至2012年10月26日，被告人謝某某先后在蓮都區(qū)金苑新村、花園二村、艾萊依工業(yè)園區(qū)空廠房、艾萊依北面環(huán)城路上、青林村一間民房、大地汽校后面山上、銀場(chǎng)村山上、秋塘村26號(hào)等地開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)共計(jì)18場(chǎng)，召集鐘某都、張甲、穆某某等人用兩張牌比大小的方式在其賭場(chǎng)內(nèi)進(jìn)行賭博，先后從中抽頭獲利約41000元人民幣。案發(fā)后，被告人謝某某已將非法所得人民幣41000元主動(dòng)上交至公安機(jī)關(guān)。


原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1.被告人謝某某的供述；2.證人穆某某、徐某某、張甲、潘某某、項(xiàng)某某的證言；3.現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)筆錄及照片；4.辨認(rèn)筆錄；5.檢查筆錄；6.行政處罰決定書(shū)；7.扣押及收繳物品清單。另有刑事判決書(shū)證實(shí)被告人謝某某的前科情況；抓獲經(jīng)過(guò)證實(shí)被告人謝某某的歸案情況；戶籍證明證實(shí)被告人謝某某的身份情況。


原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被告人謝某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣40000元；二、被告人謝某某的違法所得人民幣41000元，予以追繳。


被告人謝某某的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)為：被告人謝某某歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)且退清全部贓款，原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求從輕處罰。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原審法院在判決中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，被告人謝某某及其辯護(hù)人均未提供新的證據(jù)。


本院認(rèn)為，被告人謝某某以營(yíng)利為目的開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，聚眾賭博，從中抽頭漁利，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。被告人謝某某歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，且退清贓款，依法從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，根據(jù)本案事實(shí)并綜合相關(guān)情節(jié)所作量刑適當(dāng)，審判程序合法。被告人謝某某及其辯護(hù)人提出原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求從輕處罰的理由不足，不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第六十四條之規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。










審　判　長(zhǎng)　　　　黃　明


審　判　員　　　　李秀勤


代理審判員　　　　陳　楊










二〇一三年十一月二十九日






代書(shū)　記員　　　　張　琳