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浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院

刑 事 判 決 書

（2013）麗蓮刑初字第519號


公訴機關麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。

被告人付 × 。因本案，于 2013 年 5 月 20 日被刑事拘留，同年 6 月 21 日被逮捕�，F(xiàn)羈押于麗水市看守所。

辯護人王乙。

被告人王甲。因本案，于 2013 年 5 月 15 日被刑事拘留，同年 6 月 21 日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。

辯護人王丙、黃 × 。

麗水市蓮都區(qū)人民檢察院以麗蓮檢刑訴（ 2013 ） 492 號起訴書指控被告人付 × 、王甲犯職務侵占罪，于 2013 年 9 月 26 日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，適用普通程序，公開開庭審理了本案。麗水市蓮都區(qū)人民檢察院依法指派代理檢察員陳甲出庭支持公訴，被告人付 × 及其辯護人王乙，被告人王甲及其辯護人王丙、黃 × 到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結。

公訴機關指控： 2012 年 1 月至 6 月期間，被告人付 × 、王甲經(jīng)事先預謀，利用在浙江青風制冷某某制造有限公某負責山東區(qū)域銷售工作的職務便利，以和山東省東營市利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某談成購銷合同名義，虛構需要支付介紹人程某介紹費的事實，向浙江青風制冷某某制造有限公某申請介紹費 26 萬元。浙江青風制冷某某制造有限公某根據(jù)被告人王甲的申請分別于 2012 年 1 月 6 日、 3 月 5 日、 4 月 27 日、 6 月 16 日向王茂某某供的賬號為 ×× ，戶名為莊某某的農(nóng)某某行賬戶內(nèi)匯入人民幣 12300 元、 61300 元、 127400 元、 46800 元，共計 247800 元，后被告人付 × 、王甲將侵占的贓款私分。

2013 年 1 月 25 日，浙江青風制冷某某制造有限公某以被告人付 × 工作違規(guī)為由，發(fā)函要求付 × 歸還公某提供給其使用的浙 K ××××× 號白色 “ 桑塔納 ” 轎車一輛、 “ 惠某 ” 筆記本電腦一臺，被告人付 × 以公某欠其工資為由，拒不歸還上述財物，占為己有。經(jīng)鑒定，被告人付 × 所侵占的 “ 桑塔納 ” 轎車價值為人民幣 47125 元、 “ 惠某 ” 筆記本電腦價值人民幣 1184 元，共計價值人民幣 48309 元。

案發(fā)后，被告人王甲妻子付小麗協(xié)助浙江青風制冷某某制造有限公某將浙 K ××××× 號白色 “ 桑塔納 ” 轎車找回。

上述事實有戶籍證明、被告人供述、證人證言、價格鑒定結論書、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、應聘登記表、員工招聘表、勞動合同書、工資表、轉(zhuǎn)賬結果查詢明細、付款申請單、轉(zhuǎn)賬結果單據(jù)、產(chǎn)品購銷合同、補充合同、銀行賬號明某某詢、借記卡資料查詢、電話錄音等書證予以證實。被告人付 × 、王甲的行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百七十一條的規(guī)定，構成職務侵占罪。提請依法判處。

被告人付 × 辯解： 1 、對起訴書指控的第一筆犯罪事實沒有異議； 2 、我只是延遲歸還轎車和電腦，不屬侵占行為。

被告人付 × 的辯護人王乙的辯護意見： 1 、被告人付 × 沒有侵占公某車輛和電腦的意圖，也沒有實施變更車輛所有權，只是遲延歸還，故不應以職務侵占罪對此定罪量刑； 2 、本案被害人違反法律規(guī)定，不按規(guī)定給被告人繳納 “ 五險一金 ” ，并拖欠工資和提成，有嚴重過錯； 3 、被告人付 × 在共同犯罪中起次要作用，系從犯； 4 、被告人付 × 是初犯、偶犯； 5 、被告人付 × 認罪態(tài)度好。綜上，建議對被告人付 × 減輕處罰。

被告人王甲對公訴機關指控的犯罪事實及罪名無異議。

被告人王甲的辯護人黃 × 、王丙的辯護意見： 1 、對公訴機關指控被告人王甲犯職務侵占罪沒有異議； 2 、被告人王甲自動投案，如實供述自己的罪行，系自首； 3 、被告人王甲及其家屬積極退還贓款，具有悔罪表現(xiàn)； 4 、被告人王甲是初犯、偶犯，且主觀惡性不大。綜上，建議對被告人王甲處五年以下有期徒刑并適用緩刑。

本院查明的事實與公訴機關指控的事實一致。

另查明，本案在審理過程中，被告人王甲的家屬已向浙江青風制冷某某制造有限公某退還贓款，浙江青風制冷某某制造有限公某出具書面諒解書，對被告人王甲的行為表示諒解。

上述事實，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)予以證實： 1 、戶籍證明，證明兩被告人的身份情況； 2 、被告人付 × 的供述和辯解，證明：（ 1 ）其和王甲是浙江青風制冷某某制造有限公某的員工，其是公某的業(yè)務員，其和王甲曾和利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某簽訂產(chǎn)品購銷合同的事實；（ 2 ）其在 2013 年一月底，收到 “ 浙江青風制冷某某制造有限公某的 “ 限期上交財物通知 ” ，要求其將公某的車子和電腦等財物交回，但其因各種原因未交還的事實； 3 、被告人王甲的供述和辯解，證明：①其和付 × 是浙江青風制冷某某制造有限公某的員工，負責山東區(qū)域的銷售工作。 2011 年下半年，其和付 × 與利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某談成產(chǎn)品購銷業(yè)務的事實；②其和付 × 以支付介紹人程某介紹費的名義，向浙江青風制冷某某制造有限公某申請介紹費 26 萬元的事實；③浙江青風制冷某某制造有限公某于 2012 年 1 月、 3 月、 4 月、 6 月向其提供的戶名為莊某某的賬戶內(nèi)共匯入 247800 元，其和付 × 將該款項平分的事實；④ 2012 年 10 月，因擔心事情敗露，其和付 × 找到程某，想請程某幫忙圓謊，遭程某拒絕的事實； 4 、證人金某某的證言，證明：①其系浙江青風制冷某某制造有限公某的副總經(jīng)理，負責公某的銷售工作，王甲和付 × 是其公某的員工，負責山東區(qū)域的產(chǎn)品銷售工作；② 2011 年 11 月，付 × 和王甲與利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某談成產(chǎn)品購銷業(yè)務，付 × 以申請?zhí)厥赓M的名義向其申請 26 萬元的事實；③公某的財務按照王茂某某供的戶名為莊某某的農(nóng)某某行賬戶（賬號為 ×× ）先后四次匯入 247800 元的事實；④ 2012 年 10 月，其打電話向程某核實，得知程某未收到該款項，也沒有提供過莊某某這個賬戶，王甲和付 × 還找程某幫忙圓謊的事實；⑤公某于 2013 年 1 月 25 日發(fā)函給付 × ，要求付 × 歸還使用的浙 K ××××× 號桑塔納轎車一輛和惠某筆記本電腦一臺，付 × 一直未歸還轎車和電腦的事實； 5 、證人江某某的證言，證明：①其是浙江青風制冷某某制造有限公某的銷售總監(jiān)助理，負責業(yè)務員的報銷、費用申請、績效考核等事務，付 × 和王甲是其公某的銷售員的事實；② 2012 年，付 × 和王甲向公某申請了利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某的 26 萬元的特殊費，第一筆費用的支付是陳乙辦理的，第二筆開始是其辦理的事實；③王甲通過布谷鳥聊天程序、電話等方式催其辦理申請費用，其分別于 2012 年 3 月 5 日、 4 月 27 日、 6 月 16 日，向王茂某某供的莊某某的賬戶匯入人民幣 61300 元、 127400 元、 46800 元的事實； 6 、證人陳乙的證言，證明：① 2011 年 2 月至 2012 年 2 月，其是浙江青風制冷某某制造有限公某的銷售總監(jiān)助理的事實；② 2011 年 12 月 13 日，王甲通過公某的布谷鳥軟件給其發(fā)了 26 萬元特殊費的申請表，其交給李某某審核、金某某簽字后，于 2012 年 1 月 6 日將人民幣 12300 元匯到戶名為莊某某的賬戶的事實； 7 、證人程某的證言，證明其是利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某的銷售經(jīng)理， 2011 年下半年，其因業(yè)務關系接待了付 × ， 2012 年 10 月的一天晚上，付 × 和王甲約其見面，讓其幫忙圓謊，不要接金某某的電話，后金某某打電話問，其把情況如實告訴了金某某的事實； 8 、證人王丁的證言，證明其是利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某法人代表，曾在浙江青風制冷某某制造有限公某購買過制冷某某，主合同是王甲和其公某簽的，補充合同是付 × 和王甲簽訂。程某是其女婿，負責公某的銷售業(yè)務，公某沒有叫莊某某的人，付 × 和王甲未向其支付過特殊費用的事實； 9 、證人付小麗的證言，證明：①其是王甲的妻子，王甲手機號碼是 139 ××××3123 、 133 ××××9366 ，未使用過 156 ××××5068 的號碼；② 2013 年 2 月份，付 × 到其家里玩，兩人聊到公某的事情，王甲想把公某的錢還上，但是付 × 說不還錢也不還車子的事實； 10 、證人劉某某的證言，證明：①其是浙江青風制冷某某制造有限公某北大區(qū)經(jīng)理， 2013 年 1 月底 2 月初的時候，其根據(jù)公某銷售總監(jiān)李某某的要求，到山東淄博找付 × 索要被付 × 和王甲侵貪的特殊費和公某配給付 × 使用的桑塔納轎車、電腦，但付 × 不承認拿了特殊費，稱特殊費給了綠野公某的人，且提出如果公某不結清給其的提成，其不歸還公某車輛和電腦的事實；②付 × 曾向其提出辭職，因付 × 未向公某交還財物，其未批準的事實； 11 、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，證明浙江青風制冷某某制造有限公某和山東綠野生物科技園股份有限公某、利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某的基本情況； 12 、應聘登記表、員工招聘表、勞動合同書、工資表、轉(zhuǎn)賬結果查詢明細，證明被告人付 × 、王甲系浙江青風制冷某某制造有限公某員工的事實； 13 、付款申請單，證明被告人王甲分別于 2012 年 1 月 5 日、 2 月 24 日、 4 月 20 日、 6 月 14 日，向浙江青風制冷某某制造有限公某申請關于利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某特殊費用的事實； 14 、轉(zhuǎn)賬結果單據(jù)，證明戶名為楊湖、賬號為 ×× 的賬戶，于 2012 年 1 月 7 日、 3 月 5 日、 4 月 27 日、 6 月 16 日，向戶名為莊某某、賬號為 ×× 的賬戶分別轉(zhuǎn)賬人民幣 12300 元、 61300 元、 127400 元、 46800 元的事實； 15 、營銷中心管理手冊，證明浙江青風制冷某某制造有限公某銷售人員的管理規(guī)定、營銷人員薪酬、提成、獎金、工作移交等有關某某的事實； 16 、產(chǎn)品購銷合同、補充合同，證明 2011 年 11 月 21 日，王甲代表浙江青風制冷某某制造有限公某與利津縣綠野菇業(yè)有限責任公某簽訂了購銷合同，后付 × 、王甲又和該公某簽訂了補充合同的事實； 17 、發(fā)票，證明惠某電腦、桑塔納轎車的購買價格； 18 、行駛證復印件，證明浙 K ××××× 號桑塔納轎車為浙江青風制冷某某制造公某所有的事實； 19 、銀行賬號明某某詢、借記卡資料查詢，證明賬號為 ×× 、戶名為莊某某的賬戶于 2012 年 4 月 29 日轉(zhuǎn)出人民幣 72900 元到 6228480291449183412 王甲的賬戶，于同日轉(zhuǎn)出人民幣 54400 元到 6228480292317580515 付 × 的賬戶，于 2012 年 6 月 16 日從莊某某的賬戶內(nèi)轉(zhuǎn)出 46800 元到王甲賬戶的事實； 20 、扣押物品文件清單，證明從被告人付 × 處扣押中國農(nóng)某某行卡 2 張（其中一張為 6228480292317580515 ）、限期上交財務通知一張；從被告人王甲身上查扣一張 6228480291449183412 農(nóng)某某行卡的事實； 21 、限期上交財物通知，證明浙江青風制冷某某制造有限公某與 2013 年 1 月 25 日發(fā)函給付 × ，讓其上交公某所有的浙 K ××××× 號車輛、電腦等財物的事實； 22 、抓獲經(jīng)過，證明被告人付 × 于 2013 年 5 月 20 日在九江 ×× 被南昌鐵路某某處九江車站公安派出所民警抓獲；被告人王甲于 2013 年 5 月 15 日在濰坊火車站被公安某某抓獲的事實； 23 、價格鑒定結論書，證明桑塔納轎車、惠某電腦的價值； 24 、電話錄音，證明金某某與程某某電話時，程某告知金某某， 2012 年 10 月的一天晚上，付 × 和王甲約其見面，讓其幫忙圓謊的事實； 25 、被告人王甲與浙江青風制冷某某制造有限公某簽訂的協(xié)議書、浙江青風制冷某某制造有限公某出具的諒解書及收款收據(jù)一份，證明 2013 年 9 月 27 日，被告人王甲已與浙江青風制冷某某制造有限公某達成調(diào)解協(xié)議，退還贓款，取得浙江青風制冷某某制造有限公某的書面諒解的事實

本院認為：被告人付 × 、王甲作為公某人員，以非法占有為目的，利用其職務上的便利，將本單位的財物占為己有，數(shù)額巨大，其行為均已構成職務侵占罪。公訴機關指控罪名成立，本院予以支持。被告人付 × 在收到浙江青風制冷某某制造有限公某的限期上交財物通知及公某受理人員的催還談話后，仍拒絕交還公某給其使用的轎車和電腦，其主觀上有非法占有的故意，客觀上有將公某財物占為己有的行為，其行為符合職務侵占罪的犯罪特征，故對被告人付 × 的辯護人提出該行為不構成職務侵占的辯護意見，本院不予采納。在共同犯罪中，兩被告人的作用相當，不宜區(qū)分主從犯，故對被告人付 × 的辯護人提出被告人付 × 系從犯的辯護意見，本院亦不予采納。被告人王甲因犯罪行為被公安某某網(wǎng)上通緝， 2013 年 5 月 15 日，其因形跡可疑被公安某某的有關人員盤查，并通過網(wǎng)上比對已確認其犯罪事實，故對被告人王甲的辯護人提出被告人王甲系自動投案，有自首情節(jié)的辯護意見，本院不予采納。案發(fā)后，被告人付 × 所侵占的部分贓物已被追歸被害人，酌情從輕處罰。被告人王甲歸案后如實供述自己的罪行，當庭自愿認罪，依法從輕處罰。案發(fā)后，被告人王甲退清贓款，并取得被害人的諒解，酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第二十五條、第六十七條第三款、第四十五條、第四十七條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人付 × 犯職務侵占罪，判處有期徒刑六年六個月，并處沒收財產(chǎn)人民幣 150000 元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自 2013 年 5 月 20 日起至 2019 年 11 月 19 日止）；

二、被告人王甲犯職務侵占罪，判處有期徒刑五年六個月，并處沒收財產(chǎn)人民幣 60000 元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自 2013 年 5 月 15 日起至 2018 年 11 月 14 日止）；

三、被告人付 × 的違法所得，退賠給被害人。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省麗水市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本兩份。

審　判　長　　林旭紅

人民陪審員　　周獻賢

人民陪審員　　劉永飛

二〇一三年十月十一日

本件與原本核對無異

書　記　員　　魏小云