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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2013）浙麗民終字第212號






上訴人（原審原告）：胡甲。


委托代理人：吳某某。


被上訴人（原審被告）：某公司，住所地浙江省文成縣大峃鎮(zhèn)建設(shè)路114號，組織機(jī)構(gòu)代碼：78441845-5。


法定代表人：葉某某。


委托代理人：潘某某。


上訴人胡甲為與被上訴人某公司（以下簡稱某公司）合同糾紛一案，不服慶元縣人民法院作出的（2013）麗慶民初字第105號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，于2013年7月22日公開開庭審理了本案。上訴人胡甲委托代理人吳某某、被上訴人委托代理人潘某某到庭參加了庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院查明：2008年12月份，被告某公司中標(biāo)取得浙江省慶元縣慶元至百山祖第三合同段公路工程的施工權(quán)。原告胡甲有意向承包該標(biāo)段工程，遂與被告公司聯(lián)系，被告公司同意將該工程以內(nèi)部承包的形式轉(zhuǎn)包給他人，但需要承包人交納一定的保證金。2009年1月19日，原告通過溫州甌海農(nóng)村合作銀行將履約保證金人民幣383000元轉(zhuǎn)入被告公司帳戶內(nèi)。次日，原告又通過網(wǎng)上銀行將履約保證金人民幣500000元轉(zhuǎn)入被告公司出納員金某某的帳戶內(nèi)。被告公司對收到履約保證金共計(jì)人民幣883000元表示認(rèn)可。案外人殷某某通過朋友獲息原告承包了該工程，欲向原告轉(zhuǎn)讓該工程承包，故前往與原告洽談此事。原告與案外人殷某某約定，該工程轉(zhuǎn)讓給案外人殷某某實(shí)際承包施工，由案外人殷某某支付給原告一定的轉(zhuǎn)讓費(fèi)。后雙方共同前往被告公司確認(rèn)，并最終確定該工程由案外人殷某某承包。2009年2月份，案外人殷某某與被告公司簽訂內(nèi)部承包合同一份。案外人殷某某在簽訂合同前后陸續(xù)向原告轉(zhuǎn)帳支付超過履約保證金數(shù)額的現(xiàn)金。被告針對該工程設(shè)立了慶元至百山祖公路工程第三合同段項(xiàng)目部，由案外人殷某某任項(xiàng)目部常務(wù)副經(jīng)理，并實(shí)際進(jìn)行管理施工。2010年2月7日，原告與被告公司該工程的項(xiàng)目部簽訂還款協(xié)議，并由項(xiàng)目部常務(wù)副經(jīng)理殷某某簽字，蓋項(xiàng)目部印章及項(xiàng)目經(jīng)理人胡乙私章。還款協(xié)議約定：該項(xiàng)目部欠原告171萬元，并注明該款用于支付履約保函保證金及工程用款，約定在2010年4月7日前還清，逾期按月息2.5分計(jì)息。案外人殷某某實(shí)際施工至2011年9月后未再施工，現(xiàn)該工程由被告公司實(shí)際施工。原告曾于2012年4月6日起訴至本院要求被告及案外人殷某某按還款協(xié)議歸還所欠的171萬元欠款。后原告于2012年12月21日撤回要求被告及案外人殷某某歸還人民幣883000元履約保證金的起訴，于2013年2月19日撤回要求被告及案外人殷某某歸還其余欠款的起訴�，F(xiàn)原告再次起訴要求被告返還履約保證金人民幣883000元。以上事實(shí)，有原告提供的原告身份證復(fù)印件，被告公司營業(yè)執(zhí)照，還款協(xié)議，慶元建行DDC系統(tǒng)業(yè)務(wù)運(yùn)行聯(lián)系單，（2012）××商初字第××號民事裁定書，原告申請法院調(diào)取的溫州市甌海農(nóng)村合作銀行轉(zhuǎn)帳憑證；被告提供的溫州市文成縣公安局調(diào)取的殷某某的妻子趙某某提供的帳目，文成縣公安局對趙某某、胡乙、殷某某所做的詢問筆錄，慶元至百山祖公路工程的招標(biāo)公乙、施工招標(biāo)現(xiàn)場考察及標(biāo)前會議簽到表，銀行存款回單三張，被告向法院申請調(diào)取的2009年1月21日兩筆存款憑條等證據(jù)，本院依職權(quán)向案外人殷某某所做的調(diào)查筆錄及原、被告在庭審中的陳述在卷證實(shí)。


原審法院審理認(rèn)為：原告欲承攬工程，被告同意由他人承攬，但需承攬人交納履約保證金方能簽訂正式合同，后原告向被告交納履約保證金，綜合分析以上事實(shí)，原告與被告形成的實(shí)際為口頭預(yù)約合同的法律關(guān)系。原告主張雙方因協(xié)商不成而解除預(yù)約合同，但在庭審中又認(rèn)可其將訂立工程承包合同的資格以轉(zhuǎn)讓的方式賣與案外人殷志委，并收取超過履約保證金數(shù)額的轉(zhuǎn)讓費(fèi)，后雙方還共同前往被告公司確認(rèn)，被告最終與案外人殷某某簽訂承包合同，被告簽訂合同的行為即認(rèn)同了原告與案外人殷某某的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，原告與案外人殷某某之間從而形成了事實(shí)的建設(shè)工程施工合同的預(yù)約合同轉(zhuǎn)讓關(guān)系。故原告與被告的口頭預(yù)約合同并未實(shí)際解除，而是原告將預(yù)約合同的權(quán)利、義務(wù)整體轉(zhuǎn)讓給了案外人殷某某。從此，原、被告之間不存在任何的合同關(guān)系。至于原告與被告公司慶元至百山祖第三合同段項(xiàng)目部于2010年2月7日簽訂的還款協(xié)議，原告已經(jīng)明知案外人殷某某是該工程的實(shí)際承包施工人，案外人殷某某在沒有被告公司特別授權(quán)的情況下，仍簽訂還款協(xié)議，該還款協(xié)議對被告公司不產(chǎn)生約束力。故原告所主張要求被告返還其所支付的履約保證金人民幣883000元及利息，無事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予支持。據(jù)此，原審法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條第二款的規(guī)定，判決：駁回原告胡甲的訴訟請求。案件受理費(fèi)12630元，減半收取6315元，由原告負(fù)擔(dān)。


宣判后，上訴人胡甲不服原審判決，向本院提起上訴稱：（一）原審判決程序嚴(yán)重違法。本案存在重要的案外人殷某某依法應(yīng)參加訴訟，但原審擅自把其作為重要證人，而非第三人，系遺漏當(dāng)事人，屬嚴(yán)重程序違法。一審判決將雙方爭議巨大的法律關(guān)系作出重大認(rèn)定，根據(jù)證據(jù)規(guī)則第三十五條規(guī)定，合議庭應(yīng)對當(dāng)事人釋明，但原審未告知釋明，嚴(yán)重剝奪了上訴人的訴訟權(quán)利。本案顯屬疑難復(fù)雜案件，依法應(yīng)組成合議庭審理。但原審獨(dú)任審理，不變更程序，顯然越權(quán)。（二）原審認(rèn)定事實(shí)不清。原審嚴(yán)重程序違法導(dǎo)致一審判決對上訴人與被上訴人的法律關(guān)系、第三人殷某某與上訴人的經(jīng)濟(jì)往來等關(guān)鍵事實(shí)的認(rèn)定模糊而牽強(qiáng)，缺乏證據(jù)支持，無法律依據(jù)。綜上，請求二審法院依法撤銷原判、發(fā)回重審或依法改判。


被上訴人某公司辯稱：一審認(rèn)定事實(shí)清楚，請求二審駁回上訴，維持原判。


二審雙方當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)。二審查明的事實(shí)與原審一致。


本院認(rèn)為：上訴人在原審訴訟過程中提出了多個請求權(quán)基礎(chǔ)，但其在庭審過程中向原審法院明確本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系為合同關(guān)系，故原審法院依據(jù)合同關(guān)系對本案作出判決，并未違反《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條的相關(guān)規(guī)定。關(guān)于本案一審能否適用簡易程序?qū)徖淼膯栴}，本案不屬于《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣�的若干�?guī)定》第一條規(guī)定的不得適用簡易程序?qū)徖淼那樾危�原審法院結(jié)合本案案件事實(shí)等因素適用簡易程序?qū)徖聿�無不當(dāng)。上訴人上訴稱其與案外人殷某某屬于居間介紹關(guān)系，原審認(rèn)定其將訂立工程承包合同的資格轉(zhuǎn)讓給案外人殷某某系事實(shí)認(rèn)定錯誤。原審對該事實(shí)的認(rèn)定有上訴人在原審?fù)�審的陳述予以證實(shí)，且與文成縣公安局對殷某某所作的詢問筆錄及原審法院對殷志偉所作的調(diào)查筆錄陳述一致，故上訴人在二審中訴稱其與案外人殷某某屬于居間介紹關(guān)系，對該訴請，本院不予支持。綜上，原審處理并無不當(dāng)，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)12630元，由上訴人胡甲負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決。






審　判　長　　周小蘭


審　判　員　　程允平


代理審判員　　葉高山










二〇一三年八月十三日






代　書記員　　吳美珠