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浙江省慈溪市人民法院

　　民事判決書(shū)

（2011）甬慈商外初字第27號(hào)

　　

　　原告：某某貿(mào)易有限公司。

　　法定代表人：趙某某。

委托代理人：王秋瑞，上海大邦律師事務(wù)所律師。

　　被告：某某帶鋼有限公司

法定代表人：徐某某。

　　委托代理人：張利權(quán)，寧波市維權(quán)法律服務(wù)所法律工作者。

　　原告某某貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)某某1公司）為與被告某某帶鋼有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)某某2公司）加工合同糾紛一案，于2011年9月23日向本院起訴，本院于同日受理后，依法由審判員許建素適用簡(jiǎn)易程序，于2011年10月26日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告某某1公司的委托代理人王秋瑞，被告某某2公司的法定代表人徐某某及委托代理人張利權(quán)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告某某1公司起訴稱(chēng)：2010年1月15日，原告與被告簽訂合同一份，約定原告向被告提供Q195熱卷1 000噸，被告以此熱卷原料加工成冷軋成品，加工毛利潤(rùn)為710元/噸。合同簽署后，原告向被告交付了Q195熱卷，并支付了訂金1 200 000元。但被告未能在合同約定的期限內(nèi)交付任何合同約定的冷軋成品。原告要加工的冷軋成品，擬用于向原告的下家交貨，因被告違約未能交貨，導(dǎo)致原告不得不向第三方采購(gòu)，并造成巨大差價(jià)損失。被告未向原告返還原材料，因鋼材價(jià)格上漲，原告為此受到原料差價(jià)損失。被告占用原告訂金，又給原告造成相應(yīng)利息損失。同時(shí)，因被告違約給原告造成運(yùn)費(fèi)、吊車(chē)費(fèi)和加工費(fèi)等損失。庭審中訴請(qǐng)：1.判令被告賠償原告已支付訂金利息2 987.55元；2.判令被告賠償因其未能如約交貨而迫使原告向第三人采購(gòu)替代物產(chǎn)生的履約差價(jià)損失人民幣674 738.72元；3.判令被告賠償因其未能歸還原材料而給原告造成的差價(jià)損失971 300元；4.判令被告賠償原告運(yùn)費(fèi)57 637.20元；5.判令被告賠償原告吊車(chē)費(fèi)19 035.89元；6.判令被告賠償原告加工費(fèi)101 656.40元；7.判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

　　被告某某2公司未作書(shū)面答辯，庭審中口頭答辯稱(chēng)：本案原、被告訴爭(zhēng)的銷(xiāo)售合同中，由被告供貨給原告所對(duì)應(yīng)的合同未生效，因而不存在解除合同或被告違約的情況。本案涉及的銷(xiāo)售合同是雙重買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，一個(gè)是原告向被告供應(yīng)Q195熱卷，一個(gè)是被告向提供原告冷軋產(chǎn)品。針對(duì)被告向原告提供冷軋產(chǎn)品這一買(mǎi)賣(mài)合同，成立生效的前提在合同第一條付款期限中作了約定，即訂金 1 200 000元于2010年1月18日前收到有效，合同中的訂金相當(dāng)于定金的概念。定金未支付或者未足額支付，合同即不生效。2010年1月18日，原告僅僅交了定金330 000元。因此在銷(xiāo)售合同中涉及的關(guān)于冷軋產(chǎn)品的買(mǎi)賣(mài)合同未生效。即使銷(xiāo)售合同有效，但在2010年1月28日也已經(jīng)解除。因原告未及時(shí)將訂金 1 200 000元交付被告，被告曾要求原告承擔(dān)違約責(zé)任，后原告于2010年1月28日連續(xù)發(fā)給被告兩份合同，均載明解除雙方的合同關(guān)系，由此證明雙方簽訂的銷(xiāo)售合同均已終止履行。退一步講，本案訴爭(zhēng)合同于2010年1月28日沒(méi)有解除，在履約過(guò)程中也早已解除。根據(jù)合同約定，鐵質(zhì)包裝由需方免費(fèi)包裝，20天內(nèi)提供給供方。事實(shí)上，原告一直未向被告履行提供鐵質(zhì)包裝的義務(wù)。根據(jù)合同第三條規(guī)定，產(chǎn)品由需方自提，原告在合同簽訂后的相當(dāng)長(zhǎng)的期限內(nèi)，根本沒(méi)有向被告提出要求提貨，更沒(méi)有向被告提供包裝箱，對(duì)所付的訂金也進(jìn)行了結(jié)算收回，原告提供的熱卷貨款被告也均已結(jié)清，從這一事實(shí)來(lái)看，原告已用自己的行動(dòng)表明不再履行合同，符合合同法規(guī)定。綜上所述，原告要求被告主張賠付其損失不能成立，請(qǐng)求法庭駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。

　　經(jīng)庭審，原、被告對(duì)以下事實(shí)無(wú)異議，本院予以認(rèn)定：

　　2010年1月15日，原、被告簽訂銷(xiāo)售合同一份，合同的主要內(nèi)容為：合同的供方為被告，需方為原告，產(chǎn)品名稱(chēng)為Q195，規(guī)格及數(shù)量為0.80*905*1798MM 760噸，0.9*905*1798MM 240噸，單價(jià)4 650元/噸，合計(jì)金額4 650 000元，交貨時(shí)間為2010年4月30日。付款現(xiàn)匯，訂金（實(shí)為定金）1 200 000元，2010年1月18日前收到生效，其余款到發(fā)貨，定金在最后一筆貨款中扣除。需方5天內(nèi)提供Q195熱卷1 000噸，送到供方倉(cāng)庫(kù)價(jià)格為3 940元/噸。供方以此熱卷原料加工成冷軋成品（即合同標(biāo)的物），需方保證每噸毛利潤(rùn)710元/噸。鐵質(zhì)包裝箱由需方免費(fèi)提供，需方在合同簽訂后20天內(nèi)提供給供方。合同簽訂后，原告于2010年1月18日匯付被告定金330 000元，2010年1月19日匯付被告定金870 000元。2010年1月19日、20日、21日，原告共向被告交付熱卷960.59噸，被告于2010年1月18日至同月26日支付原告熱卷的相應(yīng)款項(xiàng)3 784 724.60元。2010年1月29日至2010年3月1日，被告根據(jù)原告要求陸續(xù)退還原告定金1 145 688元，2010年2月2日，被告交付原告部分加工后的冷軋產(chǎn)品計(jì) 54 312元。上述兩部分合計(jì)金額為1 200 000元。另合同簽訂后，原告也僅向被告提供了54 312元冷軋產(chǎn)品的相應(yīng)鐵質(zhì)包裝。

　　原、被告有爭(zhēng)議的事實(shí)是:1.原、被告之間建立的是何法律關(guān)系，是雙重的買(mǎi)賣(mài)合同還是加工合同？2.原、被告之間合同何時(shí)解除，被告是否違約，原告所主張損失是否成立？

　　對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，原告認(rèn)為雙方系加工合同關(guān)系,提供了如下證據(jù)：

　　1.原告與被告于2010年1月15日簽署的《銷(xiāo)售合同》，以證明：（1）原告委托被告加工冷軋產(chǎn)品；（2）雙方約定，由原告支付訂金人民幣1 200 000元，并提供Q195熱卷1 000噸；（3）被告承諾在2010年4月30日交貨。由此證明雙方之間的加工合同已經(jīng)成立的事實(shí)。

　　2. 訂金支付憑證四份（2010年1月18日分別支付200 000元和130 000元，2010年1月19日分別支付20 000元和850 000元）。以證明原告已經(jīng)按照合同約定支付被告1 200 000元定金的事實(shí)。

　　3.產(chǎn)品入庫(kù)憑證若干。以證明2010年1月19日、20日、21日原告共向被告交付熱卷960.59噸，被告也予以了接收，表明合同已實(shí)際履行的事實(shí)。

　　被告認(rèn)為雙方之間存在雙重的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，因原告未按合同約定的期限交付被告定金，故被告將冷軋產(chǎn)品提供給原告的買(mǎi)賣(mài)合同未生效的事實(shí)，提供了銀行收款入賬通知四份（內(nèi)容同原告提供證據(jù)2）。

　　被告對(duì)原告提供證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)為：對(duì)證據(jù)1銷(xiāo)售合同的真實(shí)性無(wú)異議，但是對(duì)證明對(duì)象有異議，這份合同中涉及被告供給原告冷軋產(chǎn)品這一買(mǎi)賣(mài)關(guān)系未成立生效，銷(xiāo)售合同生效是附條件的，即在2010年1月18日前被告收到原告的定金1 200 000元合同才生效，因此被告認(rèn)為合同中關(guān)于被告應(yīng)供冷軋產(chǎn)品的合同未成立生效；對(duì)證據(jù)2訂金支付憑證的真實(shí)性無(wú)異議，對(duì)證明對(duì)象有異議，支付憑證寫(xiě)明是定金，對(duì)原來(lái)的訂金做了變更，定金沒(méi)有足額按期履行，合同不生效；對(duì)證據(jù)3送貨單的真實(shí)性、合法性無(wú)異議，對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，僅表明原告向被告供應(yīng)熱卷，不能表明被告向原告供給冷軋產(chǎn)品這個(gè)合同生效的事實(shí)。

　　原告對(duì)被告提供的銀行收款入賬通知的真實(shí)性無(wú)異議，認(rèn)為不能以定金沒(méi)有及時(shí)交付就視為合同未生效。

　　經(jīng)質(zhì)證，本院認(rèn)證意見(jiàn)如下：被告對(duì)原告提供的證據(jù)1、2的真實(shí)性無(wú)異議。根據(jù)合同約定，原告應(yīng)于2010年1月18日前交付被告定金1 200 000元，但合同并未約定原告不支付定金或不按時(shí)支付定金合同就不生效，故被告異議不成立，本院對(duì)原告提供的證據(jù)1、2的證明力予以確認(rèn)。同理，本院對(duì)原告提供的證據(jù)3的證明力也予以確認(rèn)，而對(duì)被告提供證據(jù)的證明力不予確認(rèn)。

　　另，庭審中，被告認(rèn)可雙方簽訂的銷(xiāo)售合同未對(duì)其所稱(chēng)的被告向原告購(gòu)買(mǎi)熱卷的買(mǎi)賣(mài)合同作出相關(guān)的約定，銷(xiāo)售合同中約定的標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款、履行期限等相關(guān)條款均指向原告委托被告將熱卷加工成冷軋產(chǎn)品，原告支付被告相應(yīng)價(jià)款的法律關(guān)系。熱卷由原告提供給被告，但被告已支付相應(yīng)價(jià)款，故本院認(rèn)定原、被告之間形成的是由被告提供原材料的加工合同關(guān)系。

　　針對(duì)第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，被告認(rèn)為2010年1月28日原告提出雙方簽訂的銷(xiāo)售合同作廢，被告也予以同意，提供了銷(xiāo)售合同傳真件復(fù)印件2份。

　　原告對(duì)被告提供證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)為：對(duì)銷(xiāo)售合同的真實(shí)性有異議，原告未傳真給被告此兩份合同。

　　本院認(rèn)證如下：被告提供的銷(xiāo)售合同系傳真復(fù)印件，被告也未提供原告確實(shí)傳真給被告的相應(yīng)證據(jù)，故對(duì)真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，本院對(duì)此兩份銷(xiāo)售合同的證明力不予確認(rèn)。

　　原告認(rèn)為雙方約定分批交貨，但被告遲遲不向原告供貨，由于被告的違約，致使原告不能實(shí)現(xiàn)合同目的，2010年3月雙方協(xié)商解除合同。

　　本院分析認(rèn)為：雙方的銷(xiāo)售合同約定交貨期為2010年4月30日，原告認(rèn)為被告應(yīng)于合同簽訂后分配交貨，對(duì)此被告予以否認(rèn)，且原告也未提供相應(yīng)證據(jù)，故對(duì)原告認(rèn)為被告應(yīng)分配交付產(chǎn)品的陳述不予認(rèn)定，現(xiàn)原告也認(rèn)可雙方于2010年3月解除合同，故可認(rèn)定雙方于履行期滿(mǎn)前已協(xié)議解除合同。

　　原告認(rèn)為因被告的違約，造成了原告損失，對(duì)此原告提供了如下證據(jù)：

　　4.原告向其他單位采購(gòu)冷軋產(chǎn)品的增值稅發(fā)票，其中向某某3商貿(mào)有限公司采購(gòu)26.258噸，價(jià)值148 620.28元，增值稅發(fā)票2份；向某某4商貿(mào)有限公司購(gòu)買(mǎi)冷軋產(chǎn)品276.14噸，價(jià)值1 534 522元，增值稅發(fā)票2份；向某某物產(chǎn)股份有限公司購(gòu)買(mǎi)冷軋產(chǎn)品86.63噸，價(jià)值490 325.80元，增值稅發(fā)票1份；向某某金屬材料有限公司采購(gòu)冷軋產(chǎn)品49.72噸，價(jià)值272 465.60元，增值稅發(fā)票3份；向某某工貿(mào)有限公司采購(gòu)冷軋產(chǎn)品545.076噸，價(jià)值3 084 889.10元，增值稅發(fā)票27份。上述采購(gòu)合計(jì)973.17噸，總價(jià)是5 470 521.14元。某某5公司向原告交付增值稅發(fā)票41份，同某某金屬制品有限公司約定的合同價(jià)是4 928元/噸，原告向其交付973.17噸，總價(jià)值 4 795 782.42元。以證明因被告的違約行為，原告向其他公司購(gòu)買(mǎi)冷軋產(chǎn)品以供應(yīng)給原告的下家某某金屬制品有限公司，從而造成原告采購(gòu)替代物而造成損失674 738.72元 （547 0521.14-479 578.42）的事實(shí)。

　　5.公路、內(nèi)河貨物運(yùn)輸業(yè)統(tǒng)一發(fā)票，以證明原告將熱卷從某處運(yùn)到某處，所造成的運(yùn)費(fèi)損失57 637.20元。

　　6.服務(wù)業(yè)、娛樂(lè)業(yè)統(tǒng)一發(fā)票四份，以證明原告在熱卷運(yùn)輸過(guò)程中使用吊車(chē)，產(chǎn)生損失19 035.89元。

　　7.某某鋼材加工有限公司的增值稅發(fā)票及原告與某某實(shí)業(yè)有限公司的工礦產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同，以證明原告為向被告提供符合合同約定長(zhǎng)度的熱卷而支付的加工費(fèi) 101 656.40元。

　　8.某某6公司網(wǎng)站下載的2010年1-5月冷軋產(chǎn)品的市場(chǎng)價(jià)格，以證明在原、被告合同履行期間，冷軋產(chǎn)品價(jià)格一路走高的事實(shí)。這也是被告不履行合同，造成原告損失的主要原因。

　　對(duì)上述證據(jù)，被告質(zhì)證意見(jiàn)如下：對(duì)證據(jù)4原告向第三方采購(gòu)的憑證真實(shí)性有異議，無(wú)相應(yīng)的合同，且增值稅發(fā)票載明的采購(gòu)材料與本案也不具有關(guān)聯(lián)性，該發(fā)票中所載明的冷軋產(chǎn)品的規(guī)格與本案原、被告合同中所約定的規(guī)格不同，因此增值稅發(fā)票同本案不具有關(guān)聯(lián)性，對(duì)原告向某某金屬制品有限公司交貨的憑證的真實(shí)性也有異議，同樣缺乏相應(yīng)合同，增值稅發(fā)票載明的產(chǎn)品規(guī)格同本案合同約定的產(chǎn)品規(guī)格也不一樣，故也不具有關(guān)聯(lián)性。對(duì)證據(jù)5公路、內(nèi)河貨物運(yùn)輸業(yè)統(tǒng)一發(fā)票真實(shí)性無(wú)異議，合法性有異議，原告提供的入庫(kù)憑證中載明的運(yùn)輸車(chē)輛的牌號(hào)與該發(fā)票中載明的車(chē)輛牌照不符，且原、被告的銷(xiāo)售合同第七條第二款約定以熱卷送來(lái)的價(jià)格中已經(jīng)包括了運(yùn)費(fèi)。對(duì)證據(jù)6吊車(chē)費(fèi)發(fā)票認(rèn)為與本案不具有關(guān)聯(lián)性，也已包括在到貨價(jià)格中了。對(duì)證據(jù)7加工費(fèi)發(fā)票真實(shí)性無(wú)異議，認(rèn)為缺乏相應(yīng)合同，不能證明加工何產(chǎn)品，與本案不具有關(guān)聯(lián)性。即使真實(shí)存在，所有費(fèi)用均已經(jīng)包括在到貨價(jià)格里。對(duì)證據(jù)8的真實(shí)性無(wú)法肯定，即使真實(shí)，同本案也不具有關(guān)聯(lián)性。原告供給被告的熱卷，沒(méi)有注明是某某6公司的，而且某某6公司的熱卷產(chǎn)品價(jià)格最貴，證據(jù)最多證明某某6公司的產(chǎn)品價(jià)格走向，而不能證明其他熱卷價(jià)格一路走高的事實(shí)。

　　對(duì)上述原告提供證據(jù)，本院認(rèn)證意見(jiàn)如下：原告認(rèn)為被告違約致使無(wú)法向其下家某某金屬制品有限公司供貨而向其他公司購(gòu)買(mǎi)冷軋產(chǎn)品，但原告提供的證據(jù)4中不論是其向其他公司采購(gòu)材料的型號(hào)還是向某某金屬制品有限公司所供冷軋的型號(hào)均與其與被告簽訂合同中約定的產(chǎn)品型號(hào)不一，對(duì)此原告解釋為系在實(shí)際履行過(guò)程中進(jìn)行了變更，但對(duì)此解釋?zhuān)�原告也未提供相�?yīng)的證據(jù)，且原告提供的增值稅票據(jù)也無(wú)相應(yīng)的合同予以證實(shí)，故無(wú)法確認(rèn)與本案的關(guān)聯(lián)性，本院對(duì)原告提供證據(jù)4的證明力不予確認(rèn)。原告提供的證據(jù)5載明的車(chē)輛牌照與原告提供的入庫(kù)憑證中載明的運(yùn)輸車(chē)輛的牌號(hào)不相符，從增值稅票據(jù)無(wú)法顯示此運(yùn)費(fèi)系原告將熱卷運(yùn)至被告處時(shí)所支出的費(fèi)用，且原告也未提供相應(yīng)的合同證實(shí)，另原告主張的差價(jià)損失系根據(jù)到貨價(jià)來(lái)計(jì)算，現(xiàn)原告以到貨前所支出的費(fèi)用認(rèn)為系被告造成的損失，存在重復(fù)主張，故本院對(duì)證據(jù)5的證明力不予認(rèn)定。同理，對(duì)原告提供的證據(jù)6、7 的證明力本院也不予認(rèn)定。原告提供證據(jù)顯示的系某某6公司價(jià)格的走勢(shì)情況，而原、被告之間并未約定使用的鋼材為某某6公司的鋼材，故原告提供證據(jù)8不能必然證明原告的證明對(duì)象，與本案不具有關(guān)聯(lián)性，本院對(duì)原告提供的證據(jù)8也不予認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為:原告認(rèn)為被告違約并造成原告損失，應(yīng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任。雙方合同約定被告的交貨期為2010年4月30日，原告認(rèn)為被告應(yīng)于合同簽訂后分批交付產(chǎn)品，無(wú)證據(jù)證實(shí)。而原告又認(rèn)可2010年3月雙方已協(xié)商解除合同，故現(xiàn)原告認(rèn)為2010年3月前被告即存在違約行為的事實(shí)無(wú)證據(jù)證實(shí)。且2010年1月29日始被告即按原告要求退還原告定金。雖被告向原告交付了部分冷軋產(chǎn)品，但交付的冷軋產(chǎn)品的價(jià)款與被告退還原告定金兩者總金額即為原告交付被告定金的數(shù)額，此后原告也未再向被告要求退回其認(rèn)為的不足部分定金，故被告退回原告定金1 145 688元及交付54 312元冷軋產(chǎn)品的行為應(yīng)視為被告已按原告要求退回了原告全部定金。反之，原告本身存在違約行為，合同約定原告應(yīng)于合同簽訂后20天內(nèi)免費(fèi)向被告提供鐵質(zhì)包裝，而原告除于2010年2月向被告提供了54 312元冷軋產(chǎn)品的鐵質(zhì)包裝外，此后未再提供被告任何的鐵質(zhì)包裝。綜上，原告認(rèn)為被告違約依據(jù)不足，本院不予采信。由此，原告要求被告賠償損失的請(qǐng)求也無(wú)法律依據(jù)，本院也不予支持。況且，即使被告存在違約行為，原告主張的損失也無(wú)相應(yīng)證據(jù)證實(shí)。定金作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價(jià)款或收回，給付定金一方不履約的，無(wú)權(quán)要求返還定金，接受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。現(xiàn)原告主張定金利息損失無(wú)法律依據(jù)。原告主張的被告未返還原材料的損失，根據(jù)查明事實(shí)，被告已支付原告相應(yīng)熱卷的價(jià)款，熱卷的所有權(quán)已歸被告所有。即使被告未交付加工的產(chǎn)品，原告也無(wú)權(quán)要求被告返還原材料，故原告主張的原材料的差價(jià)損失同樣不應(yīng)支持。另原告主張的采購(gòu)替代物產(chǎn)生的差價(jià)損失、運(yùn)費(fèi)損失、吊車(chē)費(fèi)損失、加工費(fèi)損失也均依據(jù)不足。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

　　駁回原告某某1貿(mào)易有限公司的訴訟請(qǐng)求。

　　本案案件受理費(fèi)21 250元，減半收取計(jì)10 625元，由原告上海寅卯貿(mào)易有限公司負(fù)擔(dān)，于本判決生效之日起七日內(nèi)交納本院。

　　如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省寧波市中級(jí)人民法院。上訴人在收到本院送達(dá)的上訴案件受理費(fèi)繳納通知書(shū)后七日內(nèi)，憑判決書(shū)向浙江省寧波市中級(jí)人民法院立案大廳收費(fèi)窗口預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。如銀行匯款，收款人為寧波市財(cái)政局非稅資金專(zhuān)戶(hù)，帳號(hào)：810060143738093001，開(kāi)戶(hù)銀行：寧波市中國(guó)銀行營(yíng)業(yè)部。如郵政匯款，收款人為寧波市中級(jí)人民法院立案室。匯款時(shí)一律注明原審案號(hào)。逾期不交，作自動(dòng)放棄上訴處理。

　　

　　

　　

　　審　判　員　許 建 素

　　

　　

　　

　　二〇一一年十一月十一日

　

　　代 書(shū) 記 員 戚 海 燕