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（2011）通刑初字第2號(hào)

公訴機(jī)關(guān)云南省通�？h人民檢察院。

被告人錢青，男，44歲。因涉嫌職務(wù)侵占罪，2010年7月28日被通�？h公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕�，F(xiàn)羈押于通�？h看守所。

辯護(hù)人楊雄顯，云南楊雄顯律師事務(wù)所律師。

被告人錢輝，男，31歲。因涉嫌職務(wù)侵占罪，2010年7月29日被通�？h公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕�，F(xiàn)羈押于通�？h看守所。

辯護(hù)人楊元，名邦律師事務(wù)所律師。

通�？h人民檢察院以通檢刑訴［2010］第179號(hào)起訴書指控被告人錢青、錢輝犯職務(wù)侵占罪，于2010年12月17日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，通海縣人民檢察院依法指派檢察員王敏、岳開偉出庭支持公訴，被告人錢青及辯護(hù)人楊雄顯、被告人錢輝及辯護(hù)人楊元到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

通�？h人民檢察院指控：被告人錢青在2007年3月至2010年3月?lián)�任石山嘴村委�?huì)二組組長(zhǎng)期間，利用其擔(dān)任組長(zhǎng)的職務(wù)便利，采用收入不入賬的方式，伙同副組長(zhǎng)（兼任會(huì)計(jì)）被告人錢輝，將集體資金共計(jì)137699.5元進(jìn)行了私分。具體事實(shí)如下：

1、被告人錢青收取了2008年10月石山嘴二組集體土地出賣后的土地款人民幣99860元不入賬，伙同被告人錢輝進(jìn)行了私分，被告人錢輝分得人民幣25000元。

2、被告人錢青于2009年10月28日收取了石山嘴水泥廠支付給石山嘴二組集體的山地租金人民幣19950元不入賬，伙同被告人錢輝進(jìn)行了私分，其中錢輝分得人民幣10000元。

3、被告人錢青于2010年1月15日收取了石山嘴二組修建小長(zhǎng)地路面硬化工程的余款人民幣17889.5元不入賬，伙同被告人錢輝進(jìn)行了私分，其中錢輝分得人民幣8000元。

針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示被告人供述、證人證言、書證等證據(jù)證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人錢青、錢輝利用職務(wù)便利，非法將石山嘴二組的集體資金私分的行為，侵犯了單位的財(cái)物所有權(quán)，觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪追究二被告人的刑事責(zé)任。

公訴機(jī)關(guān)的量刑建議是：對(duì)被告人錢青判處有期徒刑五年零六個(gè)月至六年零六個(gè)月，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；對(duì)被告人錢輝判處有期徒刑五年至六年，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

二被告人對(duì)指控事實(shí)無(wú)異議。

辯護(hù)人楊雄顯的辯護(hù)意見是：對(duì)被告人錢青構(gòu)成職務(wù)侵占罪無(wú)異議，但被告人錢青平時(shí)表現(xiàn)較好，為組上也做了一些事情，犯罪后如實(shí)供述，認(rèn)罪態(tài)度較好，對(duì)其分到的94699.5元，已退出94000元，悔罪表現(xiàn)較好，建議法庭對(duì)被告人錢青判處有期徒刑二年零八個(gè)月至三年，并適用緩刑。

辯護(hù)人楊元的辯護(hù)意見是：對(duì)被告人錢輝構(gòu)成職務(wù)侵占罪無(wú)異議。但對(duì)起訴書指控的第一起，被告人錢輝不清楚侵占了多少，不知道錢青分得多少，只知道自己分得的錢，起訴書按錢青未交賬的99860元認(rèn)定共同分割的數(shù)額，證據(jù)不足，對(duì)被告人錢輝，只能認(rèn)定25000元；被告人錢輝在共同犯罪中屬?gòu)姆福�起次要輔助作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯；被告人錢輝應(yīng)認(rèn)定投案自首，犯罪后已繳了35000元，使集體損失得到彌補(bǔ)，在其擔(dān)任副組長(zhǎng)期間，也為集體作出了貢獻(xiàn)，建議法庭對(duì)被告人錢輝判處有期徒刑一年至一年零六個(gè)月，并宣告緩刑。

經(jīng)審理查明：被告人錢青在2007年3月至2010年3月?lián)�任石山嘴村委�?huì)二組組長(zhǎng)期間，利用其擔(dān)任組長(zhǎng)的職務(wù)便利，采用收入不入賬的方式，伙同副組長(zhǎng)（兼任會(huì)計(jì)）被告人錢輝，將集體資金共計(jì)137699.5元進(jìn)行了私分。具體事實(shí)如下：

1、被告人錢青收取了2008年10月石山嘴二組集體土地出賣后的土地款人民幣99860元不入賬，伙同被告人錢輝進(jìn)行了私分，被告人錢輝分得人民幣25000元。

2、被告人錢青于2009年10月28日收取了石山嘴水泥廠支付給石山嘴二組集體的山地租金人民幣19950元不入賬，伙同被告人錢輝進(jìn)行了私分，其中錢輝分得人民幣10000元。

3、被告人錢青于2010年1月15日收取了石山嘴二組修建小長(zhǎng)地路面硬化工程的余款人民幣17889.5元不入賬，伙同被告人錢輝進(jìn)行了私分，其中錢輝分得人民幣8000元。

另查明，被告人錢輝在2010年7月28日接到公安機(jī)關(guān)電話通知后，于2010年7月29日到公安機(jī)關(guān)如實(shí)交待了其主要犯罪事實(shí)。案發(fā)后，被告人錢青退款人民幣94000元，被告人錢輝退款人民幣35000元。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：

1、被告人錢青在公安機(jī)關(guān)的供述，證實(shí)其在擔(dān)任組長(zhǎng)期間，組上賣豆花房的錢還有99860元沒(méi)有交，其分給被告人錢輝27000多元，錢輝借了3000元的一次，5000元的一次，其買了一輛五羊摩托車。石山嘴水泥廠租山地的租金19950元，其和被告人錢輝分了，其拿了10000元給錢輝。小長(zhǎng)地工程，二組應(yīng)承擔(dān)152110.5元工程款，事先交了170000元，應(yīng)該退17889.5元，其記不得如何處理了；

2、被告人錢輝在公安機(jī)關(guān)的供述，證實(shí)2009年10月左右，在錢青家，好像是賣地基未入賬的，錢青拿了25000元遞給其。石山嘴水泥廠的山地租金19950元，是其開單子錢青去收的，其分得10000元。小長(zhǎng)地路面硬化工程款二組應(yīng)承擔(dān)152110.5元，多報(bào)了17000多元錢，這17000多元錢青沒(méi)有入賬，分了8000多元給其，以及其向錢青借款5000元的事實(shí)；

3、報(bào)案記錄及證人錢某某的證言，證實(shí)被告人錢青移交手續(xù)時(shí)，收支兩抵后現(xiàn)金短款54072.39元，賣豆花房的錢共計(jì)339860元，只入了240000元的賬，石山嘴水泥廠的租金19950元，2009年10月28日就支付給錢青了，但是沒(méi)有入賬；

4、證人師某某的證言，證實(shí)其系石山嘴村委會(huì)出納，村民小組的賬由村委會(huì)代管，村委會(huì)的賬由鎮(zhèn)政府農(nóng)經(jīng)站代管。二組賣豆花房的錢，錢某家17萬(wàn)元，錢某某家169860元，共計(jì)339860元，被告人錢青只拿了一張24萬(wàn)元的發(fā)票來(lái)報(bào)，還有99860元沒(méi)有交單子做賬。另外其收到錢青交的54072.39元現(xiàn)金；

5、證人楊某某的證言，證實(shí)其系石山嘴村委會(huì)會(huì)計(jì)，二組賣豆花房的錢，只入了24萬(wàn)元，還有99860元的單子沒(méi)有交，交賬時(shí)錢青欠54072.39元，他寫了欠條給師某某，后來(lái)到2010年7月9日他交了錢，師某某把欠條還給他了。錢青拿了14張單子讓其幫他查賬，查了以后沒(méi)有發(fā)現(xiàn)這些單子的支出情況，其發(fā)現(xiàn)有些不同；

6、證人錢某的證言，證實(shí)2008年10月2日，組上通知其交買豆花房的錢，交了以后，其和另外一家錢某某家還寫了合同。其分兩次付款，第一次付了2萬(wàn)元押金，第二次付了15萬(wàn)元；

7、證人魯某某、錢某某的證言，證實(shí)其家買了一宗地，先交了2萬(wàn)元的押金，后來(lái)交了15萬(wàn)元，錢青退了140元錢給其家；

8、證人錢某某的證言，證實(shí)其保管理財(cái)小組的專用章，過(guò)一段時(shí)間，理財(cái)小組開會(huì)審核一下賬。賣豆花房的錢一共是339860元，當(dāng)時(shí)只有入了24萬(wàn)元的賬，是其蓋章，錢青曾經(jīng)向其借過(guò)兩次印章；

9、證人師某的證言，證實(shí)其系石山嘴水泥廠出納，2009年的租金廠里已經(jīng)付了，是2009年10月28日付的，付了19950元，其可以提供發(fā)票，是錢青還是錢輝來(lái)收的記不清了；

10、證人布某某的證言，證實(shí)其做著二組的小長(zhǎng)地水泥路硬化工程和老年人活動(dòng)中心的工程，小長(zhǎng)地工程涉及兩個(gè)組，二組和三組，二組應(yīng)承擔(dān)結(jié)算單上寫的152110.5元，其收了二組17萬(wàn)元，多收的部分已經(jīng)當(dāng)場(chǎng)退了；

11、證人楊某某的證言，證實(shí)其是三建司直屬隊(duì)的隊(duì)長(zhǎng)，布某某借了其的營(yíng)業(yè)執(zhí)照去參加招投標(biāo)；

12、證人華某某的證言，證實(shí)其是三建司的法人代表，掛靠的施工隊(duì)沒(méi)有資質(zhì)，是公司里的，他們要參與招投標(biāo)就事先來(lái)公司辦手續(xù)，其所在的是三建司二隊(duì)，不是第三施工隊(duì)；

13、證人師某某的證言，證實(shí)其系三組組長(zhǎng)，小長(zhǎng)地工程是二組、三組修，原來(lái)是說(shuō)兩個(gè)組平分，但后來(lái)三組多增了一點(diǎn)工程，三組是18萬(wàn)元左右，二組是15萬(wàn)元左右，三組還補(bǔ)了17000元給二組，其當(dāng)時(shí)就拿給錢青了；

14、證人師某的證言，證實(shí)其系三組副組長(zhǎng)、會(huì)計(jì)，小長(zhǎng)地工程款，三組還應(yīng)承擔(dān)17000多元錢，后來(lái)聽?zhēng)熌衬痴f(shuō)他是拿給錢青他們，錢青也沒(méi)有寫條子；

15、證人楊某某的證言，證實(shí)其系河西財(cái)政所所長(zhǎng)，二組獲財(cái)政獎(jiǎng)補(bǔ)的兩項(xiàng)，一項(xiàng)是小長(zhǎng)地，一項(xiàng)是老年人活動(dòng)中心，都是由組上把自籌資金交到財(cái)政所，經(jīng)財(cái)政所轉(zhuǎn)交縣財(cái)政局，最后由縣財(cái)政局付給施工方；

16、證人王某某的證言，證實(shí)其系河西鎮(zhèn)政府紀(jì)委專干，二組老年活動(dòng)中心驗(yàn)收時(shí)沒(méi)有通知其去參加；

17、證人賽某某的證言，證實(shí)其的建隊(duì)是二建司三十隊(duì)，幫二組蓋過(guò)10座烤煙房，合同上的工程款就是56萬(wàn)元了，附屬工程款是8萬(wàn)多元，清單上是84714.3元；

18、證人王某某的證言，證實(shí)其是賽某某的施工員，石山嘴二組的烤房工程款已經(jīng)付清了，但是2010年5月31日決算單不是其寫的，名字也不是其簽的，2009年1月11日的是其簽的，附屬工程84714.3元已經(jīng)付清了；

19、證人戴某某的證言，證實(shí)其家購(gòu)買二組抽水房旁邊的老地基，共有128.15平方米，每平方米2700元，合計(jì)340000多元，分兩、三次付清了；

20、證人師某某的證言，證實(shí)其系被告人錢青的妻子，其不清楚錢青組上的事，錢青裝修了家里一樓堂屋和天井，買了一輛五羊摩托車，做了一、二個(gè)月的菜生意；

21、證人錢某某的證言，證實(shí)其系被告人錢青之子，其家里有一輛五羊摩托車，是落在其戶頭上，錢是其父親付的，大概是5000多元錢。另外其幫父親收過(guò)烤煙師傅的錢，有30000元，當(dāng)時(shí)寫了一張收條。其還知道父親和錢本凱一起做蔬菜生意；

22、證人師某某的證言，證實(shí)其系被告人錢輝之妻，幫錢輝交了35000元錢，錢輝卡上有20000元錢，另外15000元是從家里賣菜的收入里拿來(lái)的；

23、鑒定書、鑒定結(jié)論通知書，證實(shí)經(jīng)過(guò)對(duì)從被告人錢青身上、住處等地扣押的21張單據(jù)印文進(jìn)行印章印文鑒定，結(jié)論為：編號(hào)為1—17號(hào)和19號(hào)單據(jù)上的印章與原始印章上的印文不同，18、20、21號(hào)三張單據(jù)上的印文與原始印章印文為同一印章印文，及公安機(jī)關(guān)將鑒定結(jié)果告知被告人；

24、2008年10月2日發(fā)票，號(hào)碼為1321017，證實(shí)石山嘴二組收到錢可鋒買豆花房的169860元錢；

25、2008年10月2日發(fā)票，號(hào)碼為1321016，證實(shí)石山嘴二組收到錢敏買豆花房的170000元錢；

26、2009年1月30日發(fā)票，號(hào)碼為1321023，證實(shí)經(jīng)二組議事理財(cái)小組審核，交給村委會(huì)做賬的賣豆花房的錢是240000元；

27、2009年10月28日發(fā)票，號(hào)碼為1321035，證實(shí)石山嘴水泥廠交給二組2009年山地租金19950元；

28、小長(zhǎng)地工程結(jié)算清單、完稅證、發(fā)票、收據(jù)，證實(shí)

小長(zhǎng)地道路硬化工程合計(jì)1021.26立方米，應(yīng)承擔(dān)152110.5元，及工程開支情況；

29、石山嘴村委會(huì)財(cái)務(wù)室提供的現(xiàn)金日記賬、總分類賬、記賬憑證，證實(shí)石山嘴村二組賬務(wù)收支情況；

30、查詢存款通知書回執(zhí)，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)二被告人的銀行賬戶進(jìn)行查詢的事實(shí)；

31、處理物品、文件清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)相關(guān)涉案物品的處理情況；

32、銀行卡取款業(yè)務(wù)回單，證實(shí)2010年10月28日，公安機(jī)關(guān)帶被告人錢青到農(nóng)行取款人民幣30000元；

33、扣押物品清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從師云輝處扣押贓款人民幣35000元的事實(shí)；

34、扣押物品清單及照片，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)被告人錢青的收款收據(jù)、筆記本、單據(jù)、手機(jī)、行駛證、摩托車、人民幣等相關(guān)涉案物品進(jìn)行扣押的事實(shí)；

35、戶口證明，證實(shí)二被告人的基本身份情況；

36、抓獲經(jīng)過(guò)，證實(shí)公安機(jī)關(guān)抓獲二被告人的經(jīng)過(guò)；

37、情況說(shuō)明，證實(shí)被告人錢輝的到案情況；

38、書證、物證等證據(jù)；

39、交款收據(jù)，證實(shí)被告人錢青的家屬交了人民幣64000元。

以上證據(jù)系公安機(jī)關(guān)依法收集或當(dāng)事人提交，并經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人錢青在擔(dān)任通�？h河西鎮(zhèn)石山嘴村委會(huì)二組組長(zhǎng)期間，伙同二組副組長(zhǎng)兼會(huì)計(jì)的被告人錢輝，利用職務(wù)之便，采取收入現(xiàn)金不入賬的方式，非法將集體的資金占有、私分，且數(shù)額達(dá)巨大，二被告人的行為，侵犯了集體的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，公訴機(jī)關(guān)指控二被告人的犯罪事實(shí)、罪名成立，本院予以確認(rèn)。辯護(hù)人楊雄顯關(guān)于對(duì)被告人錢青適用緩刑的辯護(hù)意見，與法律規(guī)定不相符，本院不予采納，其余辯護(hù)意見有理，本院予以采納。辯護(hù)人楊元的辯護(hù)意見：關(guān)于被告人錢輝對(duì)第一起共同分割的金額不清楚，只應(yīng)認(rèn)定其分到的25000元，因被告人錢輝系石山嘴村委會(huì)二組副組長(zhǎng)，二組議事理財(cái)小組成員，知曉二組賬務(wù)往來(lái)，對(duì)二組的財(cái)物有監(jiān)管職責(zé)，其明知被告人錢青分錢給其的性質(zhì)，但仍未拒絕，按照共同犯罪原理，不論每人實(shí)際分到多少，二人均應(yīng)對(duì)整個(gè)行為負(fù)責(zé)，因此，該辯護(hù)意見與查證事實(shí)不符，本院不予采納；關(guān)于主、從犯的劃分，二被告人已達(dá)成共識(shí)，將集體財(cái)物占有，二人的作用無(wú)明顯差別，本院不予劃分主、從犯；關(guān)于被告人錢輝應(yīng)認(rèn)定投案自首的辯護(hù)意見，被告人錢輝的犯罪事實(shí)雖然已被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，但未受到訊問(wèn)、未被采取強(qiáng)制措施，在公安機(jī)關(guān)電話通知后，能夠主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)并如實(shí)供述了其主要犯罪事實(shí)，可以視為自首，該辯護(hù)意見有理，本院予以采納；關(guān)于對(duì)被告人錢輝適用緩刑的辯護(hù)意見，與法律規(guī)定不相符，本院不予采納。案發(fā)后，二被告人退還了部分侵占的財(cái)物，根據(jù)二被告人具有的法定及酌定情節(jié)，本院決定對(duì)被告人錢青從輕處罰，對(duì)被告人錢輝減輕處罰。為保護(hù)集體的合法財(cái)產(chǎn)不受侵犯，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條第一款，第二十五條第一款，第六十七條第一款、第六十三條第一款、第六十四條之規(guī)定，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下：

一、被告人錢青犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年7月28日起至2015年7月27日止）

二、被告人錢輝犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑三年零六個(gè)月。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年7月29日起至2014年1月28日止）

三、現(xiàn)暫存于通海縣公安局的五羊二輪摩托車一輛（號(hào)牌：云FS2049）、隨案移送的卡號(hào)為6228481920435728710的農(nóng)行卡一張、機(jī)動(dòng)車行駛證（含副頁(yè)）一本、摩托車鑰匙一支、當(dāng)選證書一本、退還被告人錢青，未使用過(guò)的三聯(lián)收據(jù)一本，依法沒(méi)收銷毀，已使用過(guò)的二聯(lián)收據(jù)二本、三聯(lián)收據(jù)二本，附卷保存。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向玉溪市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。



審 判 長(zhǎng) 沈長(zhǎng)虹

審 判 員 阿俊芳

審 判 員 朱亞芹

二○一一年一月二十七日

書 記 員 奎俞帆